合同實務(wù)攻略：思維·實例·技巧

目　錄
第一篇合同起草修改的基本原則及合同主體　
第一章起草修改合同應(yīng)遵循的基本原則
一、起草修改合同應(yīng)優(yōu)先體現(xiàn)和保護委托方的合法權(quán)益
二、起草修改合同應(yīng)與當事人充分溝通
（一）起草修改合同應(yīng)當充分了解該合同簽訂的背景
（二）充分了解當事人的真實意思表示和當事人擬通過合同實現(xiàn)的利益
（三）充分了解合同所涉標的、事項的生產(chǎn)、建設(shè)、運營等原理；充分了解當事人之間交易的流程等
三、設(shè)定的條款應(yīng)符合雙方交易的程序，具有可操作性和可舉證性
四、義務(wù)條款盡可能設(shè)定違反的后果并設(shè)定相應(yīng)的解除條款
（一）對于違反義務(wù)，應(yīng)盡可能設(shè)定相應(yīng)的違約條款
（二）對于違反義務(wù)除了設(shè)定違約條款外，盡可能設(shè)定相應(yīng)的解除條款
（三）對違反義務(wù)約定相應(yīng)的違約條款和解除條款——以建設(shè)工程施工合同部分違約和解除條款為例
第二章合同起草修改常見誤區(qū)
一、自認為條款有違公平或可能被認定無效，而不制定或刪除對委托人有利的條款
（一）在草擬或修改合同過程中，自行認為擬定的條款有違公平或存在可能認定為無效的情形，即使該條對委托人有利，也不記入合同或刪除
（二）案例：建設(shè)工程施工合同先票后款的約定
二、涉及價款、費用、責任等條款約定不清，容易導(dǎo)致爭議
三、制定的條款脫離實際從而導(dǎo)致該條款在實際執(zhí)行過程中存在重大風險并可能造成重大損失
第三章合同主體
一、合同主體對合同是否成立的影響
（一）合同主體對合同是否成立的影響
（二）合同主體對合同是否成立的影響——通過案例進行解析
（三）如何確定合同主體
（四）款項支付與合同主體、責任主體
（五）在起草、審查、修改、簽訂合同時涉及合同主體應(yīng)注意的問題
（六）合同主體影響合同成立與否相關(guān)法律條款
二、合同主體對合同效力的影響
（一）合同主體對合同效力的影響
（二）在起草、審查、修改、簽訂合同時，有關(guān)合同主體對合同效力的影響應(yīng)注意的問題
三、合同主體對合同履行的影響
第二篇合同主要條款以及內(nèi)容
第一章當事人的姓名（名稱）和住所
一、當事人為自然人
二、當事人為法人或非法人組織
三、有關(guān)主體信息約定的位置
四、條款范例
五、實務(wù)中關(guān)于合同名稱的爭議和處理意見
（一）合同載明的主體并未在合同上簽字或蓋章，非合同主體在合同上簽字或蓋章，合同主體如何確定
（二）不具有法人獨立地位的主體在合同上簽字或蓋章的，責任該如何承擔
六、有關(guān)當事人姓名和名稱書寫應(yīng)注意的事項
第二章標的、數(shù)量和質(zhì)量
第一節(jié)　合同標的
一、合同標的的概念
二、合同標的約定應(yīng)注意的問題
（一）對合同標的的約定應(yīng)具體明確，且合同主體根據(jù)合同對標的具有相應(yīng)權(quán)利
（二）如合同標的存在瑕疵，應(yīng)如實告知并將瑕疵記載在合同中
第二節(jié)　合同數(shù)量和質(zhì)量
一、合同對數(shù)量的約定
（一）約定的確定數(shù)量的方式必須在實務(wù)中可操作，且可計量
（二）作為雙方結(jié)算依據(jù)的確定標的數(shù)量的證明文件，必須約定由雙方簽字確認
（三）合同約定數(shù)量常用條款模式
二、合同對標的質(zhì)量的約定
（一）合同約定的質(zhì)量應(yīng)盡可能有相應(yīng)的國家或行業(yè)標準，如質(zhì)量分等級的，則應(yīng)注明質(zhì)量等級要求
（二）因質(zhì)量標準約定不明或約定內(nèi)容存在爭議引發(fā)的訴訟
（三）有的合同，對于是否達到質(zhì)量標準，還需要經(jīng)各方驗收，有的標的或項目最終還必須通過相關(guān)政府部門或事業(yè)單位驗收通過，在此種情況下，經(jīng)相關(guān)部門或單位驗收應(yīng)作為質(zhì)量是否符合合同約定的標準之一
（四）應(yīng)約定標的物驗收和檢驗的條款
（五）對于質(zhì)量產(chǎn)生的爭議，應(yīng)設(shè)定便捷的處理制度，以便發(fā)生質(zhì)量爭議時，雙方能按約及時處理質(zhì)量爭議。如果約定有相應(yīng)的爭議處理機構(gòu)，必須明確該機構(gòu)名稱，且應(yīng)事先了解該機構(gòu)是否受理此類爭議
（六）合同對標的質(zhì)量約定常用模式
第三章價款或者報酬
一、合同應(yīng)當約定價款和報酬，且約定的價款和報酬應(yīng)當具體明確
（一）任何合同都應(yīng)當約定價款和報酬
（二）合同約定的價款應(yīng)當明確具體，且不應(yīng)相互矛盾
（三）約定合同價款常用模式
二、合同價款應(yīng)約定該價款包括的范圍
（一）合同約定的價款，應(yīng)明確約定該價款包括的范圍、是否含稅等；明確約定價款范圍，可以有效避免相對方在履約中另行追加價款
（二）如合同價款為可調(diào)價款，應(yīng)約定可調(diào)價款的情形，且應(yīng)約定，除雙方約定可調(diào)價款外，其他情形不得對價款進行調(diào)整
（三）合同價款約定常用模式
三、價款支付應(yīng)與合同履行進度相掛鉤
（一）價款支付設(shè)定條件的作用和意義
（二）如何設(shè)定付款條件
（三）約定價款支付條件常用模式
四、應(yīng)對價款的結(jié)算條件、結(jié)算時間、結(jié)算方式進行明確約定
（一）結(jié)算條件
（二）結(jié)算時間
（三）結(jié)算方式
五、必須招投標合同中價款約定應(yīng)注意的事項
（一）招標人與中標人不得訂立實質(zhì)性背離招投標文件的合同
（二）訂立實質(zhì)性背離招投標文件的合同條款將可能被認定為無效
（三）經(jīng)招投標的合同如需修改價款，該如何處理
第四章履行期限、地點和方式
第一節(jié)　合同履行期限
一、義務(wù)履行期限
（一）約定的履行期限應(yīng)具體明確
（二）約定的履行期限切忌模糊不清
（三）對于義務(wù)履行設(shè)定了期限，必須約定逾期的后果，一般約定具體金額的違約金或違約金的計算方法；對于主要義務(wù)履行逾期的，應(yīng)約定逾期達到一定期限后，守約方有權(quán)解除合同
（四）義務(wù)履行期限以及逾期后果條款常用模式
二、權(quán)利行使的期限及后果
第二節(jié)　合同履行地點
一、合同約定履行地
二、法律規(guī)定的履行地
三、合同履行地點常用條款模式
第三節(jié)　履行方式
一、交付以及風險轉(zhuǎn)移
二、與交付有關(guān)的條款應(yīng)如何約定
（一）應(yīng)對交付標的作出的明確約定
（二）對交付標的的風險提示和瑕疵告知
（三）對具體交割的形式、程序和步驟應(yīng)進行約定
（四）默示交付條款及其應(yīng)用
（五）對于交付的標的物如需要運輸?shù)?，?yīng)約定具體的交貨方式（是買受人上門自提還是供方負責送貨）、在途風險的負擔
第五章違約責任
第一節(jié)　違約責任的本質(zhì)及特性
一、違約責任的本質(zhì)及特性
二、從合同履行和管理看違約責任條款
第二節(jié)　設(shè)定違約條款的原則
一、相關(guān)法律規(guī)范
二、設(shè)定違約條款應(yīng)遵循的原則
三、違約條款常用模式
第三節(jié)　如何約定違約條款
一、原則1：任何合同，均應(yīng)當設(shè)定逾期履行義務(wù)的逾期違約金條款
（一）法律規(guī)范對義務(wù)的有關(guān)分類和規(guī)定
（二）如何設(shè)定逾期履行義務(wù)的逾期違約金條款
（三）設(shè)定逾期履行義務(wù)的逾期違約金條款常用模式
二、原則2：合同約定的義務(wù)均有相應(yīng)的違約條款相對應(yīng)，必要時應(yīng)設(shè)定相應(yīng)的兜底條款；設(shè)定的違約條款，應(yīng)盡可能是具體的違約金金額，或在對方違約時可以直接根據(jù)合同約定計算出違約金金額的計算方式
（一）違約金條款，除前面所述的逾期違約金條款外，對于其他不適宜約定逾期違約金條款的，也應(yīng)盡可能約定相應(yīng)的違約金條款，比如可以約定每次違約的違約金金額等，為避免掛萬漏一，可以約定相應(yīng)的兜底條款
（二）就其他不適宜約定逾期違約金條款，如何約定違約責任的常用條款模式
三、原則3：逾期違約條款必須設(shè)定在達到一定天數(shù)時的解除權(quán)
（一）解除權(quán)包括法定解除權(quán)和約定解除權(quán)
（二）逾期違約條款必須設(shè)定在逾期達到一定天數(shù)時的解除權(quán)
四、原則4：違反其他義務(wù)的情形，除設(shè)定違約金條款外，應(yīng)規(guī)定在達到一定程度或條件時的解除權(quán)
（一）有的合同義務(wù)，即便違反，無法按每天支付違約金來計量，而是按次或項來計量，在此情況下，無法以逾期達到一定天數(shù)來約定合同解除權(quán)，此時，可以結(jié)合違約程度、次數(shù)、造成的后果損失等，約定違約解除權(quán)
（二）違反其他義務(wù)達到一定程度或情形解除權(quán)約定常用模式
五、原則5：設(shè)定違約解除權(quán)條款，應(yīng)同時設(shè)定解約違約金
（一）設(shè)定違約解除權(quán)條款，應(yīng)同時設(shè)定解約違約金
（二）條款范例和案例
第六章如何約定合同解除條件以及相應(yīng)的責任
一、任何合同中應(yīng)盡可能約定合同解除條件
二、如何約定合同解除條款以及相應(yīng)責任
（一）合同解除條件，應(yīng)采取列舉和兜底的方式，列舉的解除條件一般可以包括違反法律法規(guī)的行為、違反合同主要義務(wù)的行為、遲延履行達到一定程度的行為、其他違約行為導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)的情形；約定的合同解除條件應(yīng)有利于督促對方積極履行合同，應(yīng)有利于保持合同的穩(wěn)定性
（二）設(shè)定違約解除權(quán)條款，應(yīng)同時設(shè)定解約違約金
（三）合同解除如需要對方返還原物、交還場地的，應(yīng)明確約定合同解除后應(yīng)在何種時間范圍內(nèi)交還原物和場地、逾期交還的后果和責任（建議約定逾期交還的違約金）
（四）合同解除條款常用模式
第七章解決爭議的方法
一、解決爭議方法條款——訴訟
（一）約定通過訴訟解決爭議的，盡可能同時約定管轄法院
（二）應(yīng)當注意選擇正確的管轄法院
二、解決爭議方法條款——仲裁
（一）關(guān)于選擇仲裁機構(gòu)仲裁的有關(guān)法律規(guī)定和司法解釋
（二）應(yīng)如何約定仲裁條款
第八章通知和送達條款
一、通知和送達在實體法中的作用——通知和送達貫穿合同簽訂、履行和終止的全過程
（一）在合同訂立過程中，一方應(yīng)當按照誠實信用原則履行通知義務(wù)
（二）在合同履行中，一方應(yīng)本著誠實信用原則履行通知義務(wù)；一方義務(wù)的履行往往有賴于向?qū)Ψ桨l(fā)出通知、遞送相關(guān)的申請和資料
（三）轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，應(yīng)當通知債務(wù)人
（四）行使法律規(guī)定的權(quán)利，需要將有關(guān)通知送達對方，如行使解除權(quán)、抵銷權(quán)等，主張權(quán)利的通知必須送達對方才發(fā)生法律效果（導(dǎo)致法律關(guān)系的變動和消滅）
（五）涉及期間權(quán)利的，能否提供證據(jù)證明在規(guī)定期限內(nèi)向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利（如送達了主張權(quán)利的通知），直接關(guān)系到權(quán)利是否消滅（除斥期間）或是否發(fā)生時效中斷的效果（訴訟時效）
（六）發(fā)生不可抗力的，應(yīng)及時通知對方
二、通知和送達條款在程序法中的作用
三、通知和送達條款常用模式
第三篇合同其他條款及內(nèi)容
第一章“鑒于”條款
一、對簽訂合同的背景、依據(jù)和訂約雙方各自情況進行說明
二、對此前雙方諸多合同以及合同履行進行清理
三、對訂約雙方各自的訂約目的進行明確
四、書寫“鑒于”條款應(yīng)注意的事項
第二章保證和陳述條款
一、簽約主體簽約資質(zhì)的保證，如簽約主體保證簽訂合同時其內(nèi)部已經(jīng)完成了簽訂本合同必要的審批程序，已經(jīng)根據(jù)公司章程完成表決程序等
二、對于影響合同目的能否實現(xiàn)或合同一方在合同中核心利益能否實現(xiàn)和保障的事項，一般需由對方予以保證和承諾，一旦違反，守約方即有權(quán)解除合同
第三章權(quán)利保留條款
一、問題的由來
二、權(quán)利保留條款的內(nèi)容
三、權(quán)利保留條款常用模式
第四章默示條款
一、沉默意思表示及其后果
二、沉默意思表示在實務(wù)中的爭議及案例
三、實務(wù)中該如何對待和約定與沉默有關(guān)的條款
四、默示條款以及限制適用默示條款的常用模式
第五章保密條款
一、保密條款范例
二、約定保密條款應(yīng)注意的事項
第六章履約保證金函條款
一、履約保證金函的概念
二、履約保證金函的條款范例及案例
第七章賬戶共管條款
一、共管賬戶的方式、風險
二、賬戶共管合同必備條款
三、賬戶共管條款范例和案例
四、賬戶共管條款常用模式
第八章實際履行合同與報政府備案合同不一致的解釋條款
第九章附條件合同的條件條款
一、合同約定生效條件或終止條件，應(yīng)注意的事項
二、附條件合同條款范例和案例
第四篇如何辦理訴訟過程中的和解與調(diào)解
第一章前言
一、和解與調(diào)解的共同點
二、和解與調(diào)解的區(qū)別
三、選擇和解還是調(diào)解
四、不宜和解與調(diào)解的情形——案件處理結(jié)果為被告向案外人追償（索賠）或訴訟的依據(jù)
第二章和解應(yīng)注意的問題
一、一個失敗和解案例引發(fā)的思考
（一）案例簡介
（二）分析——以上和解協(xié)議的不足以及正確做法
（三）以上案例引發(fā)的思考
二、和解應(yīng)注意的問題
（一）和解應(yīng)徹底解決雙方之間的糾紛
（二）和解應(yīng)注意所在的程序以及相應(yīng)后果
（三）和解協(xié)議常用的兜底條款模式
第三章辦理調(diào)解應(yīng)注意的問題
一、調(diào)解書應(yīng)當載明不按調(diào)解書履行的責任和后果，避免因調(diào)解作出的讓步和妥協(xié)，在對方不履行調(diào)解書的情況下喪失追索責任的權(quán)利
二、調(diào)解書不便記入或法院經(jīng)審查不允許記入調(diào)解書的內(nèi)容，可以記入調(diào)解筆錄