對賭爭議解決法律實務

目　錄

第一章　中國對賭交易數(shù)據(jù)
——潮起潮落

　　一、新冠疫情下的募投市場
　　二、回看過往近十年的對賭數(shù)據(jù)
　　三、對于十年數(shù)據(jù)的實戰(zhàn)驗證
　　四、基于實戰(zhàn)驗證后的理論回歸及實戰(zhàn)應用路徑
　　五、小結(jié)

第二章　2010—2020年中國十大典型對賭交易

　第一節(jié)　引　言
　第二節(jié)　對賭起源：蒙牛對陣摩根士丹利
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對賭結(jié)果：雙贏
　　四、關(guān)鍵詞
　第三節(jié)　一次對賭，如何讓張?zhí)m出局俏江南？
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞
　第四節(jié)　上市、退市到被收購，永樂電器在對賭中完敗
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞
　第五節(jié)　雙倍業(yè)績差額補償，新華醫(yī)療與成都英德鬧上法庭
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對賭結(jié)果
　　四、后續(xù)發(fā)展
　　五、關(guān)鍵詞
　第六節(jié)　華夏幸福“賣股圖存”？與平安資管簽訂三年對賭
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對賭進程
　　四、關(guān)鍵詞
　第七節(jié)　對賭完成就變臉，愷英網(wǎng)絡多名高管被調(diào)查
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對賭內(nèi)容
　　四、對賭結(jié)果
　　五、后續(xù)發(fā)展
　　六、關(guān)鍵詞
　第八節(jié)　馮小剛與華誼兄弟的對賭：又愛又恨
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞
　第九節(jié)　對賭僅一年，龍發(fā)制藥恐遭控制權(quán)易主
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞
　　?。ㄒ唬┕蓹?quán)質(zhì)押的相關(guān)規(guī)定
　　　（二）限售股質(zhì)押的實踐
　第十節(jié)　19億對賭式賣殼交易，中超集團強勢扭轉(zhuǎn)結(jié)局
　　一、交易主體
　　二、交易內(nèi)容
　　三、交易進程
　　四、關(guān)鍵詞
　　?。ㄒ唬睹袷略V訟法》第100條
　　?。ǘ睹袷略V訟法》第101條
　　?。ㄈ睹裨V法解釋》第152條
　第十一節(jié)　A股對賭涉刑第一案：多名高管累計判刑超60年
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞

第三章　對賭交易的基礎知識介紹

　導　讀
　第一節(jié)　對賭的起源與定義
　　一、對賭是什么
　　二、對賭的起源
　　三、對賭的定義
　　?。ㄒ唬┗刳H條款與對賭的區(qū)別
　　?。ǘ〦arn-out與對賭的區(qū)別
　　四、對賭交易結(jié)構(gòu)的梳理
　　?。ㄒ唬┥鲜泄就顿Y中的對賭
　　?。ǘ￢CPE投資中的對賭
　第二節(jié)　與誰賭？賭什么？
　　一、與誰賭？
　　　（一）投資方與目標公司股東實際控制人管理層對賭
　　?。ǘ┩顿Y方與目標公司對賭
　　二、賭什么？
　　?。ㄒ唬┙?jīng)營性業(yè)績指標
　　?。ǘ┓墙?jīng)營性業(yè)績指標
　　?。ㄈ㊣PO
　　三、怎么賭？
　　?。ㄒ唬┐_定目標公司估值——磋商及簽約階段
　　?。ǘ┱{(diào)整目標公司估值——履行階段
　　?。ㄈ┩顿Y方退出
　　四、對賭的常見模式
　　?。ㄒ唬┮话隳Ｊ?
　　?。ǘ┨厥饽Ｊ?
　　五、對賭中投資款的常見支付方式
　　　（一）現(xiàn)金支付
　　?。ǘ┕善保?quán)）支付
　　?。ㄈ┒ㄏ蚩赊D(zhuǎn)債支付
　　六、對賭協(xié)議的效力及可履行性
　　　（一）對賭的兩種類型
　　?。ǘ€協(xié)議的效力
　　?。ㄈ€協(xié)議的可履行性
　　七、對賭交易的常見文件
　　?。ㄒ唬┍Ｃ軈f(xié)議
　　?。ǘ┮庀驎?
　　?。ㄈ┰鲑Y協(xié)議
　　　（四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

第四章　對賭爭議中最重要的法律問題

　導　讀
　第一節(jié)　投資方與目標公司對賭及相關(guān)擔保安排的效力之爭——
對賭爭議解決的歷史沿革
　　一、海富案 vs. 華工案——投資方與目標公司對賭之效力及
可履行性問題
　　?。ㄒ唬┖８话傅幕景盖榧胺ㄔ翰门杏^點
　　?。ǘ┤A工案的基本案情及法院裁判觀點
　　　（三）法院裁判之底層邏輯并未改變——海富案與華工案的
對比分析
　　二、久遠案 vs. 瀚霖案——目標公司為股東提供擔保問題之分析
　　　（一）久遠案的基本案情及法院裁判觀點
　　?。ǘ╁匕傅幕景盖榧胺ㄔ翰门杏^點
　　?。ㄈＴ趯€中的重要性——久遠案與瀚霖案的對比分析
　　三、銀海通案——目標公司未減資，投資方請求第三方履行
股權(quán)回購的擔保義務之分析
　　?。ㄒ唬┿y海通案的案情與裁判釋理
　　?。ǘ你y海通案看第三方擔保責任的履行問題
　　　（三）投資方風險規(guī)避的建議
　　四、對華工案的進一步思考
　　　（一）華工案之審判思路
　　?。ǘ┤A工案再審判決三大焦點問題之分析
　　?。ㄈ┡袥Q結(jié)果的公平問題及投資方的退出路徑
　　?。ㄋ模懺谌A工案的最后
　　五、仲裁對投資方與目標公司對賭效力的態(tài)度
　第二節(jié)　投資方與目標公司對賭相關(guān)問題研究——兼評最高人民法院
《九民紀要》之對賭裁判規(guī)則
　　一、《九民紀要》“對賭協(xié)議”的裁判規(guī)則整體上應予肯定
　　?。ㄒ唬徖怼皩€協(xié)議”，既要適用《合同法》，也要適用
《公司法》
　　?。ǘ﹨^(qū)分“對賭協(xié)議”的效力與可履行性，終結(jié)了投資方與
目標公司對賭的效力之爭
　　?。ㄈ┠繕斯粳F(xiàn)金補償?shù)牟门幸?guī)則，較好地平衡了投資方與
目標公司股東及債權(quán)人之間的利益
　　二、《九民紀要》目標公司股權(quán)回購裁判規(guī)則存在的問題——
實際適用空間狹小
　　?。ㄒ唬┕蓹?quán)回購以完成減資程序為前提——操作性低
　　　（二）是否存在更優(yōu)解決方案？
　　三、投資方與目標公司對賭可能出現(xiàn)的“僵局”能否破解？
　　?。ㄒ唬┩顿Y方主張解除“對賭協(xié)議”能否收回投資？
　　?。ǘ┩顿Y方能否請求目標公司支付違約金或承擔損失
賠償責任？
　　　（三）建議

第五章　對賭爭議解決涉及的其他法律問題（上）

　導　讀
　第一節(jié)　對賭協(xié)議簽訂前的法律問題
　　一、股權(quán)結(jié)構(gòu)設計
　　?。ㄒ唬┲匾蓹?quán)臨界點及其法律規(guī)定
　　?。ǘ┢髽I(yè)初創(chuàng)期股權(quán)架構(gòu)設計應考慮的因素
　　?。ㄈ┢髽I(yè)發(fā)展期股權(quán)架構(gòu)設計應考慮的因素
　　?。ㄋ模┢髽I(yè)擬上市階段股權(quán)架構(gòu)設計應考慮的因素
　　?。ㄎ澹┢渌蛇\用于股權(quán)架構(gòu)設計的方法
　　二、對賭中的股權(quán)代持
　　?。ㄒ唬┩顿Y方與目標公司股東實際控制人進行對賭成為
主要交易模式
　　?。ǘ┠繕斯究赡艽嬖诠蓹?quán)代持現(xiàn)象
　　　（三）問題的提出
　　?。ㄋ模┕蓹?quán)代持
　　　（五）對賭中的股權(quán)代持
　　三、夫妻財產(chǎn)及債務認定
　　?。ㄒ唬┓蚱挢敭a(chǎn)及債務認定相關(guān)的法律規(guī)定
　　　（二）投資方的權(quán)益保障
　　?。ㄈ﹦?chuàng)始人的權(quán)益保障
　　?。ㄋ模┬●R奔騰案——創(chuàng)始人個人名義所負股權(quán)回購
債務的認定
　第二節(jié)　對賭協(xié)議的主要條款
　　一、背景性條款
　　二、商務核心條款
　　　（一）業(yè)績承諾條款
　　?。ǘ┗刭彈l款
　　?。ㄈ╊I售條款
　　　（四）反稀釋條款
　　?。ㄎ澹┳顑?yōu)惠待遇條款
　　　（六）清算優(yōu)先條款
　　三、程序性條款
　　　（一）通知送達條款
　　?。ǘ幾h解決條款
　　?。ㄈ┖贤炇饤l款
　　四、保障性條款
　　　（一）違約責任條款
　　?。ǘl款
　第三節(jié)　對賭協(xié)議履行中的法律問題
　　一、商業(yè)風險 vs. 不可抗力 vs. 情勢變更
　　　（一）疫情既可能構(gòu)成不可抗力又可能構(gòu)成情勢變更
　　?。ǘ┎豢煽沽εc情勢變更的制度價值
　　?。ㄈ┎豢煽沽?、情勢變更及商業(yè)風險的共性與區(qū)別
　　?。ㄋ模┖畏N情形下，法院將疫情認定為不可抗力？
　　?。ㄎ澹┖畏N情形下，法院將疫情認定情勢變更？
　　?。┮咔闃?gòu)成不可抗力后，當事人應采取何種對策？
　　?。ㄆ撸┮咔闃?gòu)成情勢變更后，當事人應采取何種對策？
　　二、對賭抽屜協(xié)議之效力研究
　　　（一）對賭抽屜協(xié)議之產(chǎn)生
　　?。ǘ€抽屜協(xié)議之類型
　　　（三）對賭抽屜協(xié)議之法律效力分析
　　?。ㄋ模┏閷蠀f(xié)議、陰陽合同與通謀虛偽表示之區(qū)別
　　三、股東知情權(quán)
　　　（一）股東知情權(quán)的背景介紹
　　?。ǘ┕蓶|知情權(quán)的行使及司法保護
　　?。ㄈ┕究芍鲝埖墓蓶|知情權(quán)抗辯事由
　　?。ㄋ模┘m紛解決方式仍待規(guī)范化
　　四、回購權(quán)的法律性質(zhì)
　　?。ㄒ唬刭彊?quán)內(nèi)涵的分層解讀
　　?。ǘ┗刭彊?quán)的特點——與一般合同解除權(quán)之對比
　　?。ㄈ┗刭彊?quán)行使的對象
　　?。ㄋ模┗刭彊?quán)行使的限制

第五章　對賭爭議解決涉及的其他法律問題（下）

　第一節(jié)　爭議解決
　　一、民事訴訟的基礎介紹
　　?。ㄒ唬┟袷略V訟的定義
　　　（二）民事訴訟的受理范圍
　　?。ㄈ┟袷略V訟的基本制度
　　?。ㄋ模┟袷略V訟中的主體
　　?。ㄎ澹┟袷略V訟的主要程序
　　?。┟袷略V訟中的證據(jù)
　　二、仲裁
　　　（一）什么是仲裁？
　　?。ǘ┲俨媒鉀Q什么問題——受理范圍
　　?。ㄈ┲俨贸绦蚪榻B
　　?。ㄋ模┲俨眠m用的主要依據(jù)
　　?。ㄎ澹┲俨玫奶攸c
　　?。﹨⑴c仲裁的前提——有效的仲裁協(xié)議
　　?。ㄆ撸┲俨玫臋?quán)利救濟及司法監(jiān)督
　　三、證據(jù)
　　?。ㄒ唬┳C據(jù)技術(shù)在爭議解決中的重要性
　　?。ǘ┪覈C據(jù)制度規(guī)范性文件
　　　（三）《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》的實踐意義
　　?。ㄋ模睹袷略V訟證據(jù)規(guī)定》重點內(nèi)容及對賭爭議解決啟示
　　?。ㄎ澹┳C據(jù)目錄制作
　第二節(jié)　執(zhí)行
　　一、融資方在執(zhí)行程序中應當關(guān)注的問題及享有的權(quán)利
　　?。ㄒ唬娭茍?zhí)行所依據(jù)的生效裁判文書提出挑戰(zhàn)
　　?。ǘ?zhí)行法院采取的強制執(zhí)行行為提出異議
　　二、投資方在強制執(zhí)行程序中享有的權(quán)利以及可能遇到的障礙
　　?。ㄒ唬娭茍?zhí)行所依據(jù)的生效裁判文書提出挑戰(zhàn)
　　　（二）債權(quán)的保全——對融資方實施的損害投資方債權(quán)的行為
主張并行使代位權(quán)、撤銷權(quán)
　　　（三）案外人認為生效裁判文書侵犯其合法權(quán)益或?qū)?zhí)行標的
提出權(quán)利主張
　　三、公司人格否認制度
　　?。ㄒ唬┕救烁穹裾J制度
　　?。ǘ┕救烁穹裾J制度在對賭中的適用
　第三節(jié)　上市公司對賭涉刑的風險及建議
　導　語
　　一、上市公司對賭涉刑大數(shù)據(jù)
　　二、經(jīng)典案例及涉刑情形分析
　　?。ㄒ唬┗泜髅桨浮亟M標的因業(yè)務造假涉刑，買賣雙方及
中介機構(gòu)均獲刑
　　?。ǘ幉|力案——重組標的因財務造假涉刑，實控人被以
合同詐騙罪判處無期徒刑
　　?。ㄈ╅L園集團案——重組標的實控人因挪用資金、職務侵占
被追究刑事責任
　　?。ㄋ模┥鲜泄炯捌鋵嵖厝松嫘?
　　三、上市公司涉刑原因及相關(guān)罪名
　　　（一）涉刑原因
　　?。ǘ┏Ｒ姷淖锩治?
　　四、對上市公司防范刑事風險的建議
　　?。ㄒ唬┩晟破髽I(yè)刑事合規(guī)，全面構(gòu)建風控體系
　　?。ǘ┘皶r處理涉刑事件，主動隔離刑事風險