公司控制權爭奪戰(zhàn)：公司治理與訴訟實戰(zhàn)指引

一、公司控制權爭奪的十大對象
（一）公司控制權爭奪之“股東會”
01 股東會有哪些法定職權？
02 股東會和董事會的職權固定不變，還是可以自由切換？
03 股東會可否授權董事會修改公司章程?
04 公司章程能否將股東會對公司分紅的審批權賦予董事會？
05 股東會的召集程序和內容在公司章程中應當如何設計？
06 股東會的通知程序和內容在公司章程中應當如何設計？
07 應當如何在公司章程中設計股東會召集通知條款？
08 股東委托他人出席股東會應提交哪些手續(xù)？
09 公司章程可否提前設計股東會召開的最低出席人數？
10 公司章程可設計累積投票制的實施細則？
11 公司章程可否將股東會特別決議事項設置為四分之三通過？
12 公司章程可將重大交易和關聯(lián)交易的審批權列為股東會的職權？
（二）公司控制權爭奪之“董事會”
01 董事會有哪些法定職權？
02 如何在公司章程中詳細設計董事會審批權限？
03 公司章程可設計需經全體董事三分之二以上通過的董事會特別決議事項？
04 公司章程可設計董事提名權以防公司被惡意收購？
05 公司章程如何設計分期分級董事會制度？
（三）公司控制權爭奪之“董事長”
01 董事長的選任程序可以由公司章程任意約定嗎？
02 公司章程可設計董事長對總經理及董事會秘書的提名權？
03 公司章程可規(guī)定董事長在一定額度內對公司財務的審批權？
04 原董事長霸占法定代表人職務，挾持公司印章不配合辦理變更法定代表人的工商登記怎么辦？
（四）公司控制權爭奪之“法定代表人”
01 公司法定代表人如何產生？
02 變更將姓名記載于章程的法定代表人必須要代表三分之二以上表決權股東同意嗎？
03“股東輪流擔任法定代表人”的約定是否有效？
04 新老法定代表人到底誰有權代表公司掌管公章證照并代表公司訴訟？
05 未掌管公章的法定代表人可否簽字代表公司撤回起訴？
06 股東會新選舉的法定代表人與工商登記的原法定代表人，誰有權代表公司？
07 合同上僅有法定代表人簽字而無公司蓋章，合同是否生效？
（五）公司控制權爭奪之“總經理”
01 董事會可否任性地毫無理由地自由撤換總經理？
（六）公司控制權爭奪之“監(jiān)事”
01 公司章程需細化監(jiān)事財務檢查權的行使方式？
（七）公司控制權爭奪之“經營管理權”
01 公司章程可將經營管理的權限分級授予股東會、董事會及總經理？
（八）公司控制權爭奪之“重大事項決策權”
01 公司章程規(guī)定公司重大事項需經全體股東一致通過是否有效？
（九）公司控制權爭奪之“印章證照”
01 奪取公司印章證照需要走哪三步？
02 公司證照返還糾紛的八條裁判規(guī)則（基于24個判決的觀察）？
（十）公司控制權爭奪之“敵意收購”
01 反收購的“28張牌”萬科有哪些可打？
二、大股東爭奪小股東利益的十六個套路
（一）大股東爭奪小股東利益之“惡意不分紅”
01 股東會未作出分紅決議，股東可否請求公司分紅？
02 已通過的分紅決議若做調整須經絕對多數股東同意？
（二）大股東爭奪小股東利益之“濫用表決權決議不按出資比例分紅”
01 多數股東決定不按出資比例分紅的股東會決議是否有效？
（三）大股東爭奪小股東利益之“利用關聯(lián)關系在分紅前套取利潤”
01 大股東濫用表決權，利用關聯(lián)關系套取公司利潤，作出的董事會決議無效？
02 關聯(lián)交易合法有效的三要素:信息披露、程序合法、對價公允？
（四）大股東爭奪小股東利益之“惡意轉移公司主營業(yè)務”
01 股東違反章程將主營業(yè)務交其他公司經營，應賠償公司營業(yè)損失？
（五）大股東爭奪小股東利益之“擅自轉移公司核心資產”
01 未經股東會同意，法定代表人將公司財產低價轉讓給關聯(lián)公司，合同效力如何認定？
（六）大股東爭奪小股東利益之“竊取公司商業(yè)機會”
01 股東謀取公司商業(yè)機會，其他股東應如何救濟權利？
02 認定屬于公司的商業(yè)機會需要考慮哪些因素？
（七）大股東爭奪小股東利益之“惡意規(guī)避股東優(yōu)先購買權”
01 規(guī)避侵犯股東優(yōu)先購買權招數之一：投石問路？
02 規(guī)避侵犯股東優(yōu)先購買權招數之二：釜底抽薪？
03 規(guī)避侵犯股東優(yōu)先購買權招數之三：瞞天過海？
04 規(guī)避侵犯股東優(yōu)先購買權招數之四：虛張聲勢？
05 從27個判決看侵犯股東優(yōu)先購買權的合同效力？
06 優(yōu)先購買權受侵害不但要主張合同無效，還必須同時主張同等條件下購買？
（八）大股東爭奪小股東利益之“惡意增資”
01 對增資不知情的股東可要求確認其股權比例保持不變？
02 雖與持股90%的大股東簽訂增資協(xié)議并實際投資，但未經股東會決議通過的，不能取得股東資格？
（九）大股東爭奪小股東利益之“設立全資子公司間接排除小股東權利”
01 母公司股東可否為子公司利益直接提起“股東代表訴訟”？
（十）大股東爭奪小股東利益之“不開股東會，直接作決議”
01 未實際召開股東會，持股90%的大股東單方作出的股東會決議不成立？
02 未被通知參加股東會，沒機會投反對票股東可否要求公司回購股份？
（十一）大股東爭奪小股東利益之“模糊表達會議議題，秘密侵奪股東權利”
01 如何利用公司章程“含蓄”表達董事會議題？
（十二）大股東爭奪小股東利益之“偽造小股東簽名”
01 偽造股東簽名制定的股東會決議是否有效，小股東無計可施嗎？
02 偽造股東簽名簽訂的《股權轉讓合同》是否有效？
（十三）大股東爭奪小股東利益之“濫用表決權剝奪小股東提名權”
01 侵害小股東章程規(guī)定的提名權的股東會決議無效？
（十四）大股東爭奪小股東利益之“惡意對股東進行罰款”
01 股東會對股東進行罰款的決議是否有效？
（十五）大股東爭奪小股東利益之“未經決議擅自為自己提供擔保”
01 未經股東會決議或決議存在瑕疵，公司為大股東對外簽訂的擔保合同是否有效？
（十六）大股東爭奪小股東利益之“私設小金庫”
01 “小金庫”賬目是否屬于應當保存的會計資料，故意損毀是否構成犯罪？
三、小股東防守的十六個招數
（一）小股東防守之“股東知情權”
01 股東知情權行使的“6W”原則？
02 股東行使知情權可否查閱“會計憑證”？
03 股東行使知情權可否“復制”會計賬簿？
04 公司可否拒絕股東查閱會計賬簿？
05 股東行使知情權可否要求外部審計？
06 股東行使知情權是否可以委托外部會計師？
07 公司可否以股東在公司任職為由拒絕其行使知情權？
（二）小股東防守之“設置單方審計權”
01 保障股東知情權實現(xiàn)的“撒手锏”——單方審計權？
（三）小股東防守之“約定重大事項經全體股東一致通過”
01 公司章程可以約定公司重大事項須經公司全體股東通過嗎？
（四）小股東防守之“約定股權比例高于出資比例”
01 公司章程可否規(guī)定出資比例與持股比例不一致？
（五）小股東防守之“按照實繳出資比例行使表決權”
01 未按期繳足出資的股東表決權是否可以打折行使？
（六）小股東防守之“啟動公司決議撤銷之訴”
01 公司決議撤銷之訴的要點指南？
02 公司決議內容違反股東間協(xié)議約定的，股東可以請求撤銷該決議？
（七）小股東防守之“啟動決議無效之訴”
01 代理人越權投票致使股東會決議侵害股東權利的，決議是否有效？
02 事前未在股東會決議上簽字但事后卻實際履行該股東會決議的股東可以再次主張該決議無效嗎？
03 公司決議的內容部分有效，部分無效，當如何處理？
（八）小股東防守之“提前設定分紅方案”
01 公司章程可規(guī)定利潤分配基準和分紅比例的衡量標準？
02 股東會已通過的分紅決議若作調整須經絕對多數股東同意？
03 公司全體股東可以約定不按照出資比例分取紅利？
（九）小股東防守之“設置占用即凍結機制”
01 防止大股東侵占公司資產，公司章程可設置“占用即凍結”機制？
02 股東“侵占”自家公司的財產，是否構成職務侵占罪？
（十）小股東防守之“設定大股東不得干預公司生產經營條款”
01 公司章程可規(guī)定大股東不得干預公司生產經營決策？
（十一）小股東防守之“行使股權回購請求權”
01 股東協(xié)議可約定公司重大違約時股權回購條件？
02 公司章程可設置《公司法》第七十四條之外的回購情形？
03 被剝奪參與重大資產處置的股東會決議的，亦有權要求回購股權？
04 公司轉讓主要財產時股東可請求回購股權，法院如何認定“主要”財產？
05 公司章程約定“人走股留”與“公司回購自身股權”條款是否有效？
（十二）小股東防守之“股東代表訴訟”
01 公司章程可細化股東代表訴訟制度，明確股東代表訴訟利益的歸屬及分配？
02 股東可否以合同之訴向公司外部人提起股東代表訴訟？
03 母公司股東能否代表子公司提起股東代表訴訟？
（十三）小股東防守之“巧用股東除名權”
01 1%小股東如何成功把99%的大股東除名？
02 解除股東資格需要滿足哪些實體條件和程序條件？
03 股東抽逃部分出資，股東會可決議解除其相應部分的股權嗎？
（十四）小股東防守之“將股東壓制行為列為公司解散的事由”
01 隱蔽性、長期性股東壓制行為可在章程中列為公司解散的理由？
02 股東會長期失靈無法決策，即使公司盈利亦可解散公司？
03 即使股東對公司陷入僵局有過錯，仍有權訴請解散公司？
04 公司連續(xù)多年不開會，未必符合公司解散條件？
（十五）小股東防守之“行使強制分紅權”
01 大股東濫用股權不分紅，小股東可請求法院強制分紅？
四、董事、高管爭奪公司利益的六種方式
（一）董事、高管爭奪公司利益之“怠政懶政不盡勤勉義務”
01 高級管理人員的勤勉義務在章程中如何規(guī)定？
（二）董事、高管爭奪公司利益之“自我交易”
01 公司董監(jiān)高違規(guī)與公司簽訂的合同無效？
（三）董事、高管爭奪公司利益之“劫取公司商業(yè)機會”
01 禁止董事、高管劫取公司商業(yè)機會，什么情況構成劫取商業(yè)機會？
（四）董事、高管爭奪公司利益之“擅自轉移公司核心資產”
01 未經股東會同意，法定代表人將公司財產低價轉讓給關聯(lián)公司的合同是否有效？
（五）董事、高管爭奪公司利益之“協(xié)助股東侵占公司財產”
01 協(xié)助股東侵占公司財產的董事高管將被股東會罷免？
（六）董事、高管爭奪公司利益之“惡意設置金色降落傘”
01 董監(jiān)高的“金色降落傘”是否合法？
五、公司內部人爭奪外部債權人利益的八種手段
（一）公司內部人爭奪外部債權人利益之“以發(fā)起人名義為公司簽合同”后抵賴履行
01 發(fā)起人以個人名義為設立中公司簽訂合同，相對人應以發(fā)起人還是以公司為被告？
02 發(fā)起人在公司成立前以自己名義對外簽訂的合同由誰承擔責任？
（二）公司內部人爭奪外部債權人利益之“濫用公司法人人格”
01 公司人格否認制度之“正向刺破公司面紗”？
02 公司人格否認制度之“橫向刺破公司面紗”？
03 公司人格否認制度之“反向刺破公司面紗”？
04 公司人格否認制度之“刺破一人有限責任公司面紗”？
（三）公司內部人爭奪外部債權人利益之“未經決議越權擔?！?br />01 未經股東會內部決議，公司對外簽訂的擔保合同是否有效？
02 公司對外擔保雖被判無效，但公司未必不承擔責任，可能承擔部分清償責任？
（四）公司內部人爭奪外部債權人利益之“約定100年后繳足出資”
01 股東約定100年后認繳出資，債權人可否要求加速到期？
（五）公司內部人爭奪外部債權人利益之“惡意延長出資期限”
01 如何利用加速到期制度直接將賠償責任追究到股東身上？
（六）公司內部人爭奪外部債權人利益之“抽逃出資”
01 股東抽逃出資后，將股權轉讓，把公司注銷，就不必再對公司債務承擔責任了嗎？
02 認定為抽逃出資的實質判斷標準是什么？
03 以股東注冊資金償還公司所欠股東債務，是否構成抽逃出資？
04 股東利用過橋貸款出資可否被認定為抽逃出資？
05 股東抽逃出資，公司高管要承擔責任嗎？
（七）公司內部人爭奪外部債權人利益之“只公告不通知，悄悄辦減資”
01 “只公告不通知，悄悄辦減資”相當于抽逃出資，股東需擔責？
（八）公司內部人爭奪外部債權人利益之“不通知不公告、悄悄辦注銷”
01 不通知不公告悄悄注銷公司不能逃廢債務，清算組成員擔責？
02 有限責任公司清算組成員是否必須包括全體股東？
六、外部投資者在公司并購中的十大誤區(qū)
（一）股權投資誤區(qū)之“意向書”
01《意向書》為意向性文件，不具有法律約束力？
02 轉讓方簽訂股權轉讓意向書后反悔，受讓方怎么辦？
（二）股權投資誤區(qū)之“盡職調查”
01 公司并購中股權轉讓方應充分披露以免責、受讓方應審慎盡職調查以免踩坑？
02 未作盡職調查，買到被凍結股權，億元股權轉讓款打水漂？
03 房地產項目并購盡職調查的重點：國有土地使用權信息？
04 IPO項目的盡調重點——以“欣泰電氣IPO律師被罰案”為例？
（三）股權投資誤區(qū)之“黑白合同”
01 為規(guī)避行政審批簽署兩份內容不同的股權轉讓合同（黑白合同）被法院判決無效？
（四）股權投資誤區(qū)之“股權轉讓還是資產轉讓”
01 轉讓持有國有土地的公司100%股權的《股權轉讓合同》是否倒賣土地而無效？
02 轉讓礦業(yè)權的《股權轉讓合同》是否有效？
（五）股權投資誤區(qū)之“股權變動與股權變更登記”
01 未完成工商登記的股權轉讓無效？
02 未經工商注冊登記并非不能取得股東資格和股權份額？
（六）股權投資誤區(qū)之“瑕疵出資股權轉讓”
01未足額出資的股東即使已轉讓股權仍應承擔出資責任？
02 股東未全面出資，公司有權限制其股東權利？
（七）股權投資誤區(qū)之“隱名出資”
01 隱名出資重大法律風險及代持股協(xié)議應包含的六個重要條款？
02 哪幾種情況下股權代持合同無效？
03 無書面無代持股協(xié)議即使近親屬關系也無法確認代持關系？
04 對內對外均隱名的隱名出資人如何成為公司顯名股東？
05 對外隱名、對內不隱名的隱名出資人如何顯名？
06 隱名股東可否擁有知情權？
07 隱名股東如何實現(xiàn)直接從公司參加利潤分配？
08 隱名股東是否有權轉讓股權？
09 隱名股東偽造名義股東簽章直接將股權轉讓給自己是否有效？
10 隱名股東可否以自己名義提起公司決議效力訴訟？
11 “掛名股東”到底算不算股東、有無股東權利？
（八）股權投資誤區(qū)之“股權讓與擔?！?br />01 股權投資中的“先讓與擔保”是否應當被認定為無效？
02 股權投資中約定“股權流質”條款無效？
03 借款協(xié)議無效，為其提供擔保而簽訂的股權轉讓合同是否有效？
（九）股權投資誤區(qū)之“對賭協(xié)議”
01 投資人與目標公司對賭并非一律無效？
02 對賭IPO失敗后由股東和公司共同向投資方承擔連帶責任的條款是否有效？
03 對賭協(xié)議應具備哪些必備條款？
（十）股權投資誤區(qū)之“善意取得”
01 一股三賣，花落誰家？股權善意取得的裁判規(guī)則？
02 他人偽造簽名轉讓股權，受讓人能否善意取得該股權？