對賭游戲：股權(quán)投資的對賭機制法律實務(wù)

目錄
第一章盡職調(diào)查——幫助企業(yè)更了解自己
第一節(jié)盡職調(diào)查的作用——摸清對賭籌碼
一、你知道你做的是什么嗎
二、如何厘清商業(yè)邏輯和商業(yè)模式
三、需要如何梳理公司存在的問題
四、公司經(jīng)營者對投資者的認(rèn)識有哪些誤區(qū)
（一）誤區(qū)一：認(rèn)為沒有競爭對手
（二）誤區(qū)二：暢想百億級市場的1%就足以達到上市條件
（三）誤區(qū)三：熱衷展示新技術(shù)無限可能，缺乏了專注點
五、企業(yè)的潛在價值在哪里
第二節(jié)商業(yè)梳理——重新定義籌碼
一、對賭游戲不是投資者的真正盈利點
二、拓寬對賭籌碼范圍
三、梳理商業(yè)的方式
四、重新定義對賭籌碼的意義
第三節(jié)法律盡職調(diào)查——重塑確定性規(guī)則
一、重新審視法律盡職調(diào)查遵循的原則
（一）客觀性原則
（二）全面性原則
（三）審慎性原則
二、需要警惕孤注一擲“賭一把”的想法
三、承認(rèn)不確定性是重塑確定性規(guī)則的開端
第二章和誰賭——如何選擇對賭游戲的主體
第一節(jié)股東層面的對賭游戲
一、投資者與目標(biāo)公司原股東對賭的目的
（一）信息不對稱的平衡需求
（二）管理權(quán)制衡的平衡需求
（三）估值沖突的平衡需求
（四）發(fā)展路徑選擇的平衡需求
二、風(fēng)險投資者與原股東之間的對賭范圍
三、不同類型股東的對賭游戲差異
（一）在先的風(fēng)險投資者
（二）專家顧問投資者
（三）因投資進入而退出的股東
（四）目標(biāo)公司控股股東
（五）因股權(quán)激勵而獲得股權(quán)的員工股東
（六）實際控制人
第二節(jié)與目標(biāo)公司之間的對賭游戲
一、投資者和目標(biāo)公司對賭的目的
（一）確保對賭設(shè)定的目標(biāo)有效實現(xiàn)
（二）保障對賭設(shè)定的退出機制能夠順利執(zhí)行
二、目標(biāo)公司參與對賭的法律困境
（一）風(fēng)險投資者是否存在濫用股東地位，從目標(biāo)公司變相提取財產(chǎn)
（二）風(fēng)險投資者從目標(biāo)公司獲得財產(chǎn)，是否侵害債權(quán)人利益
（三）風(fēng)險投資者與目標(biāo)公司之間的對賭，是否沖擊了資本維持原則
（四）風(fēng)險投資者通過與目標(biāo)公司設(shè)定對賭機制，從而獲得超越其他股東的權(quán)益，導(dǎo)致同股不同權(quán)
三、投資者與目標(biāo)公司能夠設(shè)定的對賭范圍
四、目標(biāo)公司實質(zhì)參與對賭游戲的角色
五、投資者與目標(biāo)公司對賭游戲的程序規(guī)則
（一）目標(biāo)公司以未分配利潤支付風(fēng)險投資者退出所需款項
（二）目標(biāo)公司通過減資程序支付風(fēng)險投資者退出所需款項
（三）目標(biāo)公司通過清算程序支付風(fēng)險投資者退出公司所需款項
第三節(jié)與管理人員之間的對賭游戲
一、目標(biāo)公司的發(fā)展核心在于管理實施
二、適合納入對賭游戲的管理層
（一）管理人員本身也是目標(biāo)公司的股東
（二）目標(biāo)公司有實施股權(quán)激勵的管理層
（三）關(guān)鍵核心人員
三、風(fēng)險投資者與管理層對賭游戲的內(nèi)容
第三章賭什么——如何設(shè)定對賭游戲的標(biāo)的
第一節(jié)對賭游戲里的數(shù)字游戲——指標(biāo)化對賭標(biāo)的
一、從利潤出發(fā)的指標(biāo)化對賭標(biāo)的
（一）凈利潤指標(biāo)
（二）收入和銷售額
（三）超額回報和利潤率
（四）壞賬率和無風(fēng)險資產(chǎn)利率
（五）增長率
二、非財務(wù)指標(biāo)的對賭標(biāo)的
（一）用戶數(shù)和客戶數(shù)
（二）網(wǎng)點數(shù)量和門店數(shù)量
（三）現(xiàn)金消耗率（BurnRate）
（四）產(chǎn)量
三、高估值預(yù)期誘發(fā)對賭標(biāo)的異化
第二節(jié)對賭游戲的管理游戲——行為控制的對賭標(biāo)的
一、風(fēng)險投資者與融資方的合作關(guān)系
（一）派遣入駐企業(yè)家（EntrepreneurinResidence）進入目標(biāo)公司
（二）風(fēng)險投資者為目標(biāo)公司提供管理咨詢等增值服務(wù)
（三）風(fēng)險投資者通過掌控信息可調(diào)節(jié)對賭標(biāo)的
二、從管理角度看對賭標(biāo)的設(shè)置
（一）創(chuàng)業(yè)團隊的鎖定和關(guān)鍵人員的鎖定
（二）關(guān)聯(lián)交易
（三）完善管理建設(shè)
三、管理對象細分的對賭標(biāo)的
（一）成本管理
（二）市場經(jīng)營管理
（三）資金管理
第三節(jié)對賭游戲的情景規(guī)劃——特定事件的對賭標(biāo)的
一、里程碑式的對賭標(biāo)的
（一）將研發(fā)成果進展作為對賭標(biāo)的
（二）將目標(biāo)公司上市作為對賭標(biāo)的
二、方向性抉擇的對賭標(biāo)的
（一）根據(jù)某項業(yè)務(wù)發(fā)展?fàn)顩r，決定進行剝離或停掉
（二）多元業(yè)務(wù)發(fā)展?fàn)顩r，影響重新調(diào)整估值
（三）并購選擇
三、特殊場景出現(xiàn)的對賭標(biāo)的調(diào)整
（一）根據(jù)客觀情況變化，設(shè)定對賭協(xié)議的權(quán)變機制
（二）就特殊場景出現(xiàn)時，設(shè)置一定對賭免責(zé)條件
（三）組合設(shè)置對賭標(biāo)的，特殊場景下調(diào)整指標(biāo)表述
第四章怎么賭——對賭游戲的工具箱
第一節(jié)對賭游戲的補償性工具
一、補償性工具適用情況
（一）目標(biāo)公司的對賭標(biāo)的設(shè)置高于投資選擇基準(zhǔn)，有調(diào)整空間
（二）對賭主體有一定的支付能力
（三）需要投資的代理成本控制的情形
二、補償性工具的主要內(nèi)容
（一）現(xiàn)金補償工具
（二）股權(quán)補償工具
（三）盈利支付機制（Earn-out）
三、補償性工具的主要用法
第二節(jié)對賭游戲的退出性工具
一、退出性工具適用情況
二、退出性工具的主要內(nèi)容
（一）股權(quán)回購
（二）股轉(zhuǎn)債工具
（三）并購重組
（四）領(lǐng)售權(quán)工具
（五）優(yōu)先清算工具
三、退出性工具的主要用法
第三節(jié)對賭游戲的進取性工具
一、進取性工具適用情況
二、進取性工具的主要內(nèi)容
（一）股東會層面的進取性對賭工具
（二）董事會層面的進取性對賭工具
（三）經(jīng)營層面的進取性對賭工具
三、進取性工具的主要用法
第四節(jié)對賭游戲的其他工具
一、業(yè)務(wù)限制類工具
二、估值限制類工具
（一）首輪融資估值限制
（二）反稀釋工具
（三）對新一輪融資限制工具
三、利益劃分工具
第五章對賭游戲的協(xié)議條款設(shè)計
第一節(jié)對賭協(xié)議基礎(chǔ)條款
一、對賭協(xié)議的準(zhǔn)備
二、對賭協(xié)議的基礎(chǔ)條款內(nèi)容
（一）估值條款
（二）對賭標(biāo)的條款
第二節(jié)補償條款
一、現(xiàn)金補償條款
（一）目標(biāo)公司原股東承擔(dān)現(xiàn)金補償責(zé)任，目標(biāo)公司提供連帶擔(dān)保責(zé)任
（二）目標(biāo)公司承擔(dān)現(xiàn)金補償責(zé)任，目標(biāo)公司原股東提供連帶擔(dān)保責(zé)任
（三）第三方進行現(xiàn)金補償
二、優(yōu)先分紅權(quán)條款（DividendPreference）
三、股權(quán)補償條款
四、盈利支付機制條款（Earn-out）
五、補償條款的性質(zhì)
第三節(jié)優(yōu)先權(quán)條款
一、優(yōu)先分紅權(quán)條款
二、優(yōu)先認(rèn)購權(quán)條款（Pre-emptiveRight）
三、優(yōu)先退出權(quán)條款
四、優(yōu)先清算權(quán)條款（Liquidationpreference）
第四節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款
一、股權(quán)回贖條款（RedumptionRight）
二、隨售權(quán)條款（Tag-AlongRights）
三、領(lǐng)售權(quán)條款（Drag-AlongRight）
四、反稀釋條款（Anti-Dilution）
五、股權(quán)兌現(xiàn)條款
第五節(jié)控制權(quán)條款
一、保護性條款（ProtectiveProvisions）
二、知情權(quán)條款（InformationRight）
三、董事會條款
四、土豆條款
第六章對賭游戲的談判技巧
第一節(jié)對賭談判的準(zhǔn)備——設(shè)定對賭游戲的目標(biāo)與“底線”
一、對賭談判前的準(zhǔn)備
（一）了解談判對手
（二）收集與談判相關(guān)的信息資料
（三）談判人員的選定
（四）有條件的話進行一次實戰(zhàn)演習(xí)
二、對賭談判目標(biāo)如何設(shè)定
三、對賭談判策略和“底線”
第二節(jié)對賭談判的過程——談判的節(jié)奏、溝通、妥協(xié)
一、如何把握對賭談判的節(jié)奏
（一）急迫和耐心的適用
(二)適當(dāng)?shù)耐涎訒r間
（三）中途休息
（四）最后通牒
二、對賭談判的溝通
（一）營造良好的溝通氛圍
（二）學(xué)會做一個傾聽者
（三）以共同利益作為表達
（四）溝通中的回調(diào)機制
三、對賭談判中的妥協(xié)策略
（一）留有談判空間，妥善運用妥協(xié)
（二）尋找雙方利益共同點，讓妥協(xié)變得有價值
（三）通過妥協(xié)實現(xiàn)對方的心理滿足
（四）附加價值的妥協(xié)也應(yīng)當(dāng)有價值
第三節(jié)對賭談判的藝術(shù)——理性與非理性的邊界
一、對賭談判中非理性因素的成因
（一）競爭思維假設(shè)
（二）被激發(fā)的情感因素
（三）隱藏的利益考慮
二、如何管理對賭談判中的非理性因素
（一）管理自己的情緒，避免非理性因素
（二）強調(diào)談判的互利性，避免競爭思維
（三）調(diào)整表達方式，避免激起對方的非理性行為
（四）營造安全談判氛圍，減少對方情緒化
三、是否應(yīng)當(dāng)利用談判中的非理性因素
四、對賭談判的理性與非理性界限
第七章不同企業(yè)的對賭游戲規(guī)則
第一節(jié)不同行業(yè)的對賭游戲規(guī)則
一、高科技行業(yè)的對賭游戲規(guī)則
二、醫(yī)藥行業(yè)的對賭游戲規(guī)則
三、教育行業(yè)的對賭游戲規(guī)則
四、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的對賭游戲規(guī)則
五、傳統(tǒng)行業(yè)的對賭游戲原則
第二節(jié)企業(yè)不同發(fā)展階段的對賭游戲規(guī)則
一、初創(chuàng)期公司的對賭游戲規(guī)則
二、成長期公司的對賭游戲規(guī)則
三、成熟期公司的對賭游戲規(guī)則
第三節(jié)不同類型企業(yè)的對賭游戲規(guī)則
一、輕資產(chǎn)公司的對賭游戲規(guī)則
二、重資產(chǎn)公司的對賭游戲規(guī)則
（一）資產(chǎn)為核心技術(shù)或銷售變現(xiàn)環(huán)節(jié)資產(chǎn)
（二）資產(chǎn)可升級
（三）資產(chǎn)可增值
第八章超越股權(quán)的對賭游戲
第一節(jié)投資還是借款的對賭游戲——可轉(zhuǎn)債工具
一、可轉(zhuǎn)債的現(xiàn)行法律可行性
二、可轉(zhuǎn)債對賭游戲的特點與優(yōu)勢
三、可轉(zhuǎn)債對賭游戲與借貸業(yè)務(wù)的界限
四、可轉(zhuǎn)債對賭游戲的設(shè)置
（一）債轉(zhuǎn)股選擇權(quán)約定
（二）回售條款
（三）可轉(zhuǎn)債的轉(zhuǎn)股價格條款
（四）轉(zhuǎn)股價格向下修正條款
（五）可轉(zhuǎn)債的贖回條款
（六）屆期利率補償條款
五、可轉(zhuǎn)化票據(jù)
第二節(jié)控局的對賭游戲——管理權(quán)介入
一、目標(biāo)公司控制權(quán)與對賭游戲的關(guān)系
二、以控局為目標(biāo)的對賭游戲
（一）經(jīng)營介入的相關(guān)約定
（二）管理權(quán)限不限于監(jiān)督權(quán)和知情權(quán)
（三）對賭游戲的工具中大量使用與股權(quán)相關(guān)的工具
三、濫用對賭游戲規(guī)則，設(shè)置對賭陷阱
四、并購基金投資的對賭游戲
第三節(jié)出局的對賭游戲——股權(quán)領(lǐng)售權(quán)
一、對賭游戲設(shè)置領(lǐng)授權(quán)的原因
二、領(lǐng)售權(quán)對賭游戲的合法性分析
三、領(lǐng)售權(quán)對賭游戲的具體約定
（一）領(lǐng)售權(quán)的觸發(fā)要件
（二）領(lǐng)售權(quán)的程序性約定
（三）領(lǐng)售權(quán)的價格條款
（四）領(lǐng)售權(quán)的交易對象限制
四、領(lǐng)售權(quán)對賭游戲的實施
（一）關(guān)于違約金的約定
（二）領(lǐng)售權(quán)的強制履行
第九章對賭游戲的制勝估值機制
（一）融資方應(yīng)當(dāng)客觀地評估公司自身的價值
（二）投資者也應(yīng)當(dāng)對目標(biāo)企業(yè)的價值合理估值
第一節(jié)早期初創(chuàng)企業(yè)的估值方式
一、早期創(chuàng)業(yè)公司的特征與投資者估值
二、早期創(chuàng)業(yè)公司自我估值亮點和方法
（一）自上而下的估值方式
（二）自下而上的估值方式
（三）相對估值法
三、早期創(chuàng)業(yè)公司估值與對賭
第二節(jié)成長期企業(yè)的估值方式
一、成長期公司特征與投資者估值
二、成長期公司自我估值亮點和方式
三、成長期公司估值與對賭
第三節(jié)成熟期企業(yè)的估值方式
一、成熟期公司特征與投資者估值
二、成熟期公司自我估值亮點與方法
三、成熟期公司估值與對賭
第四節(jié)知識密集企業(yè)的估值方式
一、知識密集型公司特征和投資者估值
二、知識密集型公司自我估值注意事項
（一）將研發(fā)支出資本化
（二）預(yù)期增長率及新投入
（三）多元化的無形資產(chǎn)考慮協(xié)同價值
三、知識密集型公司估值與對賭
（一）降低了因信息不對稱而引發(fā)的風(fēng)險
（二）降低風(fēng)險投資者與融資方關(guān)于知識估值的分歧
（三）知識密集型公司的創(chuàng)新本身可能存在不確定性
第十章對賭游戲的其他法律問題
第一節(jié)分層博弈，多局對賭游戲
一、多局對賭游戲的作用
二、風(fēng)險投資者角度的多局對賭游戲
三、融資方角度的多局對賭游戲
第二節(jié)對賭游戲如何促進公司治理效用
一、對賭游戲影響下的目標(biāo)公司經(jīng)營
二、對賭游戲推動目標(biāo)公司的管理團隊成長
三、對賭游戲的投后管理模式
第三節(jié)國有企業(yè)參與對賭游戲的法律問題
一、對賭游戲與國資監(jiān)管的潛在矛盾
二、國有公司接受投資的對賭回購法律分析
（一）批準(zhǔn)程序?qū)€回購效力的影響
（二）評估程序?qū)€回購效力的影響
（三）進場交易程序?qū)€回購效力的影響
三、國有創(chuàng)投投資民營公司的對賭回購法律分析
四、涉及國有股權(quán)補償?shù)膶€游戲法律分析
第四節(jié)對賭游戲的涉稅問題
一、對賭投資時的稅收法律問題
二、補償型對賭游戲的稅收法律問題
三、追加型對賭游戲的稅收問題
四、回購股權(quán)對賭游戲的稅收法律問題
（一）目標(biāo)公司股東回購股權(quán)的情形
（二）目標(biāo)公司回購股權(quán)的稅收法律問題
后記