2018年司法考試國家法律職業(yè)資格考試獨角獸法考應試指南：刑法

　　一、刑法的命題趨勢 從2002年diyi次司法考試開始，刑法就是zui難的學科之一（有的考生說“沒有之一”）。除了極個別題目，刑法考試的每道題目背后都有深奧的理論知識。例如類推解釋與擴大解釋的區(qū)別；認識錯誤中對象錯誤與方法錯誤的辨認；具體符合說與法定符合說的不同；共同犯罪中教唆犯是否從屬于實行犯的認識錯誤（這句話聽著就很“高大上”）；正當防衛(wèi)是否需要同時具備防衛(wèi)認識與防衛(wèi)意志；間接正犯是否需要具備特殊身份等。這種趨勢近年來有增無減。分析歷年來的刑法題目，可以看到一個“可怕”的現(xiàn)象：直接考查法條、考查基礎知識的題目越來越少，考查對理論的綜合運用的題目越來越多。我們在進行真題解析時，經(jīng)常需要解析1000字以上，才能說明白一道題所蘊含的理論知識。造成這種現(xiàn)象的原因，可能是這些題目在前些年都考過了，為了降低試題的重復率，命題人只好提高題目的難度。 二、刑法的復習要求 由于刑法看起來相對不如國際公法、國際經(jīng)濟法那么專業(yè)，人人都懂點刑法，因此在刑法的復習中出現(xiàn)了“一聽課（看書）就懂，一做題就錯”的現(xiàn)象。這使得很多考生對刑法極為頭疼。出現(xiàn)這種現(xiàn)象的原因在于，現(xiàn)在的刑法考試要求考生不僅要掌握基礎理論，而且要能夠利用基礎理論分析疑難案例。很多考生未能掌握理論的實質(zhì)，所以題目稍稍改換一下，同樣的知識點，他就不認識了。例如，很多考生都知道，在認識錯誤問題上，現(xiàn)在的刑法考試采取的是“法定符合說”，但他卻不知道為什么采取這一觀點。甚至有考生說：“‘法定符合說’根本就不符合主客觀相一致原則，但是命題老師堅持這個觀點，我就接受這個觀點。”這種說法顯然是錯誤的。命題老師之所以堅持這個觀點，不是因為他想標新立異，而是因為該觀點確實更為合理。而且，該觀點其實更符合主客觀相一致原則。對于刑法的復習要求，我想講這樣一句話：入木三分，掌握法理。只有真正掌握了艱深的法理，掌握了每個理論的本質(zhì)，我們才能自如地運用這個理論分析案例。 三、本書的特點 根據(jù)前述命題特點和復習要求，我在本書的寫作中特別注意了以下幾點： 1法條、基礎理論、真題、模擬題相結(jié)合，通過多次重復來加深理解，加強記憶。法律職業(yè)資格考試（后文簡稱“法考”）的復習離不開三樣資料：基礎理論講義、法條和歷年真題。考生必須同時運用這三樣資料，才能真正搞懂一個知識點。本教材同時包括了基礎理論、法條和經(jīng)典真題。因此，考生在復習時，按照本書的順序，先看法條，再看理論，然后看講解理論時所使用的經(jīng)典真題和模擬題——“示例”。這樣的結(jié)構(gòu)編排，使考生可以一次復習四遍知識點。通過這樣的強化訓練，可以極大地提高考生對知識點的理解度、記憶度。2講透理論?？紤]到現(xiàn)在刑法考題對理論，尤其是高難度理論的偏愛，本書花了大量篇幅講解理論背后的理論，即該理論的依據(jù)、由來。這樣，考生再看見千奇百怪的題目，就不頭疼了。因為，這些題目的本質(zhì)都是相同的。本書在每道真題的解析中都設立了一個欄目：“同類考點總結(jié)”。這個欄目幫助考生“做一道題會一類題”。我們剖析了每道真題的同類考點及常見陷阱和破解技巧。這樣能夠幫助考生掌握每道真題的本質(zhì)所在。本書還使用了大量的文本框。這些文本框中的內(nèi)容都是理論難點，大家在備考時需要特別注意。本書的分則部分配備了“考點提煉”欄目?？忌梢愿鶕?jù)這個欄目，快速掌握重點罪名的主要知識點。3使用了大量典型的特殊案例。 我們注意到考試喜歡考查一些特殊的案例。這些案例在生活中雖然不常見，但對于說明某類問題極為有用，因而成為該類問題的經(jīng)典案例。例如，考試至少考過兩次：甲在高速公路上將乙推下車，乙被后面正常行駛的丙駕駛的車輛撞死。這種情況在生活中很少見，但只要講到因果關系，講到介入因素的異常性，老師們都會引用這個案例。這就是我們考試的典型案例了。由于這種小例子經(jīng)常被直接作為試題，所以我們在本書中增加了大量這樣的案例。據(jù)不完全統(tǒng)計，全書這樣的小例子至少有400個。四、關于新舊理論及其沖突的問題 這個問題，其實是個“偽問題”。因為這個問題在法律職業(yè)資格考試中已經(jīng)不存在了。從2002年開始，刑法的考試就采用所謂新理論了。大家現(xiàn)在做的真題，看的教材，其實都采用的是新理論。司法部組織編寫的輔導用書（三大本）雖然仍然采用了四要件犯罪論體系，但其實質(zhì)內(nèi)容也用新理論改造過了。即使參加過四五次考試的“老”考生，其首次參加考試的時間也在2010年前后，很少有2002年以前就參加過考試，且這16年都沒參加過考試的考生了。所以，大家這些年接受的理論其實都是新理論。因此，大家只要看現(xiàn)在的理論夠了，不用要專門去找以前的所謂舊理論。對于絕大部分考生來說，這是自尋煩惱。本書當然也都是按照新理論闡述的。新理論的本質(zhì)是堅持客觀主義，強調(diào)只有確實具有侵害法益的風險的行為才可能構(gòu)成犯罪。大家把握這一點，就能基本解決新舊理論的沖突問題了。 五、關于第四版的修改 本書于2015年首次出版，今年已經(jīng)是第四版了。在第三版增刪了150余處的基礎上，根據(jù)2017年真題表現(xiàn)出的考試趨勢和幫助考生更好地理解考點的需要，我又進行了300余處的修改，刪除了部分過時的考點，增加了新的考點和2017年的真題。

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