隋彭生·律師民法業(yè)務思維2：理論·案例·經驗·技巧

前言 1
縮略語表 1
第一部分合同的起草、設計、審查
第一節(jié)概述 1
合同審查的四大原則 1
合同審查的對象 4
一方簽發(fā)的聘書能否證明合同法律關系的成立 4
看看合同主體是否錯位 5
區(qū)分合同的性質 6
可不可以接受屈辱條約 6
格式條款的轉換 7
蓋私章、摁手印不可取 7
只有一方的手?。ㄖ改＃?，協(xié)議能否成立 8
為預約定性 9
暫付闕如的條款 9
合同可否設立排他性條款 10
可以在合同中約定“失權條款”嗎 10
“填空題”和“選擇題” 10
對示范合同書文本也要審查 11
合同附件的特殊內容 11
異地簽訂書面形式的合同，是否一定要采用寄信的方式 11
對要約邀請的審查 12
不可撤銷的要約與可撤銷的要約 13
鏡像規(guī)則、最后一槍規(guī)則、容納規(guī)則 13
合同當事人的指代應前后一致 14
合同書首部的簽約日期與實際簽約日期應當一致 14
合同書約定的“時間段”與簽約時間的協(xié)調 14
違約金的約定一般要“對稱” 14

債權讓與合同不可留下利息的“尾巴” 15
股權轉讓，約定到期未到工商辦理登記的違約責任是否有效 15
術語的準確運用，有助于減少糾紛 16
商業(yè)廣告的一個風險 16
懸乎的“條件” 16
合同附既成條件，等于沒有附條件 17
先履行義務人可以把“擔保生效”作為“主合同生效”的條件 17
合同可以同時約定附兩種條件 17
合同所附條件要明確 18
可以把一方不履行合同作為解除合同的條件 18
當事人能否約定，以債務人的履行為合同的生效條件 19
實踐合同與附隨意條件 20
一方簽字，仍可構成格式條款合同 20
對履行期和終止期的審查 20
是不是無效保底條款 21
自掘合同陷阱的行為 21
股權轉讓與公司資產轉讓 22
可以成功的技巧與不能成功的技巧 22
業(yè)務人員使用專用章的，為有權代理 23
一個無權代理訂立的合同中包含仲裁協(xié)議，該合同未獲得追認，仲裁協(xié)議效力如何 23
關于部分追認 24
合同風險的承受 24
違約金條款的審查 25
合同可以排除違約金的調整權嗎 26
魚和熊掌，可否兼得 26
注意合同條款的性質 27
記載于合同臺賬 28
當事人可以在合同中約定形成權和除斥期間嗎 28
合同中能否約定撤銷權 29
當事人可以在合同中約定律師費用的承擔嗎 29
房屋“代持”合同，要寫三句話 29

第二節(jié)若干技術問題 29
簽字不能用藝術體 29
簽字的位置與“身份”的認定 30
是否漏簽——審查合同的一個點 30
合同簽訂的時間 31
編號、騎縫章及其他 31
告知當事人出借“信章書戶”的風險 32
合同對“時間點”和“時間段”的表述 32
授權委托書，應寫明受托人享有授權的期間 33
不同性質的款項要分別書寫 33
合同審查的一項任務：發(fā)現(xiàn)自相矛盾的條款 34
可仲可訴的約定是否有效 34
仲裁協(xié)議約定不明的一種情況 35
擔保合同與主合同簽訂的時間不一致，不會影響合同效力 35
以抵押登記簿為準，還是以抵押合同為準 36
擔保合同與主合同要對上號 37
誠意金的性質是什么 37
可以在《補充協(xié)議》中約定《協(xié)議》的終止嗎 37
企業(yè)合同管理 38

第三節(jié)各類合同的起草、設計、審查 39
第一目買賣合同 39
審查合同，要看一下雙方履行義務的時間 39
要強調最后的10%質保金是價金的一部分 39
動產所有權保留買賣，只能附條件，不能附期限 40
循環(huán)給付，可以約定浮動價格嗎 41
樣品封存 41
第二目贈與合同 42
并非理論游戲 42
贈與合同審查之“三看” 42
本案回贈有風險 42
“雙交”的約定沒有用 43
第三目租賃合同 43
轉租條款的審查及相關問題 43
同意轉租，在合同中如何表達 44
租賃時間怎么算 44
何種租賃 45
可以把小貓當租金嗎 45
特約第三人（買受人）的任意解除權是否有效 46
可以約定承租人、次承租人沒有優(yōu)先購買權 46
第四目技術合同、委托合同 47
技術合同的文字陷阱 47
如何區(qū)分委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同 47
委托合同的審查，要看一下是不是間接代理 48
第五目擔保合同 49
對擔保人主體資格的審查很重要 49
股權轉讓，能否由標的公司擔任支付股權款的擔保人 50
不宜約定“保證期限” 50
主合同效力拿不準，要“?！币幌?lián)：贤◤暮贤?50
能以特定的財產為保證嗎 51
代物清償?shù)挠邢挢熑伪ＷC 52
反擔保、再擔保 53
混合擔?？梢约s定先找第三人 55
能否將保證合同的成立、抵押權、質權的成立作為借貸合同（主合同）或其他合同的生效條件 56
最高額抵押合同需要主債務人的簽字嗎 57
質押合同不要約定擔保期間 58
質押合同可以約定變價期間 58
第六目和解協(xié)議、夫妻忠誠協(xié)議 58
起草和解協(xié)議的一個注意事項 58
對和解協(xié)議原法律關系責任是否確定的審查 59
審查和解協(xié)議著重看什么 59
和解協(xié)議可以約定管轄法院嗎 59
可以把和解協(xié)議約定為實踐合同嗎 59
夫妻忠誠協(xié)議是否可以約定婚內賠償 60

第二部分合同法
第一節(jié)合同法律關系 61
合同法律關系的研究 61
意定法律關系與法定法律關系 61
合同法律關系的憑證 62
這個案例是否理論聯(lián)系實際 62
雙務合同兩個單一法律關系的牽連性是履行抗辯權成立的基礎 63
單一法律關系的三要素 63
合同類型的判斷 64
一個雙務合同的兩個訴訟時效 64
預約是不是本約的從合同 65

第二節(jié)合同的效力 65
第一目合同的效力狀態(tài) 65
未按約定辦理公證，合同有效嗎 65
原因可以競合，效力不能競合（效力審查） 66
惡意串通的判斷 66
以重大誤解撤銷或變更合同，應當“看人下菜碟” 67
格式條款未進入合同與無效 67
確認之訴，不受訴訟時效的限制 68
第二目合同附條件及給付附條件 69
在條件成就之前，合同有效嗎 69
買受人未付款，不影響追究出賣人的產品責任 69
締約責任，是合同未成立或無效時的過錯責任 70
第三目簽訂合同的代理 70
容忍委托授權的沉默與無權代理的沉默有何區(qū)別 70
無權代理人是否承擔合同履行義務 71
被代理人對代理人的權利外觀產生無過錯的，不承擔責任 72
本案是否構成表見代理 73
構成犯罪不影響表見代理的存在 73
表見代理與無效合同 73
依表見代理取得，還是善意取得 74
本案合同是效力待定的合同，還是無效合同 74
合同無效與合同可撤銷，可撤銷與可解除，可撤銷與效力待定，能競合嗎 75
第三節(jié)債權讓與與債務承擔 76
第一目債權讓與 76
哪些債權的讓與通知債務人即可，哪些須取得債務人的同意 76
哪些債權的讓與連通知都不需要 77
債權讓與，與向第三人履行不同 77
民間借貸的債權讓與 78
第二目債務承擔78

是免責的債務承擔，還是并存的債務承擔 78
債務承擔 79
并存的債務承擔 81
并存的債務承擔與免責的債務承擔的區(qū)別 81

第四節(jié)合同的履行、解除與抵銷 82
第一目合同的履行 82
淺談從給付義務與附隨義務 82
附隨義務二例 82
行使不安抗辯權，是否要基于同一雙務合同 83
關于加速到期 85
行使抗辯權與行使解除權的選擇 86
債權人撤銷權成立的一個時間節(jié)點 86
第二目合同的解除 87
溯及既往的解除（面向過去的解除）和不溯及既往的解除（面向將來的解除） 87
解除合同是不是一種違約責任形式 87
借款合同解除，從何時失去效力 88
是否構成不當?shù)美?89
溯及既往的解除 89
合同被撤銷與被解除的區(qū)別及解決爭議應當注意的問題 89
履行之催告、解除之通知、解除之催告、解除之異議 90
單方解除的通知及效力 95
對書面合同，口頭解除是否有效 96
單方解除后訴訟時效的起算 97
第三目抵銷 98
抵銷概說 98
誰到期，誰有抵銷權 98
可以用工程款抵銷違約金嗎 99
抵銷權受除斥期間限制嗎 99
第五節(jié)違約責任 99
違約責任形式的選擇 99
可以強制實際履行的債 100
舉重以明輕的解釋方法 102
請求調整違約金的一方，應負舉證責任 102
對同一違約行為，為什么違約金與賠償金不能并用 103
合同解除，還能適用違約金嗎 103
遲延履行的違約金與繼續(xù)履行可以并用 104
雙方違約與過錯相抵 104
舉證責任分配一例 105
損害賠償?shù)奈宕笠?guī)則 105
第六節(jié)贈與合同 106
第一目贈與合同概述 106
贈與合同的幾個“點” 106
贈與合同的主體 106
贈與中的自己代理問題 106
贈與合同無對價 107
贈與可以擊破優(yōu)先購買權 108
射幸式贈與 108
有獎銷售不是贈與 109
無因管理不構成贈與 110
第三人的無償擔保不是贈與，預先放棄追償權的為贈與 110
有對價的，不是贈與合同 112
關于名義上的對價 112
受贈人是特定的相對人 112
第二目贈與人的任意撤銷權 113
寫了欠條，還能撤銷嗎 113
贈與人如何擺脫債務 113
是否可以約定受贈人先履行義務 114
第三目贈與合同的法定事由撤銷權 114
法定事由撤銷權的含義 114
法定撤銷權成立的事由 115
贈與人行使法定撤銷權的方式 115
撤銷贈與財產后果的處理 116
撤銷的效力 117
贈與法定撤銷后的增值利益及價值減損 118
一種回贈 118
第四目各類財產的贈與 120
贈與的標的財產有哪些 120
遺產（房產）的贈與 120
動產贈與之交付 121
贈與的縮短給付 121
贈與物的簡易交付 122
貨幣能否指示交付 123
債權的贈與 123
股權的贈與 124
干股的贈與 125
第五目家事贈與 126
父母及其他人在締結婚姻前的贈與 126
誰的房子 127
婚禮現(xiàn)場禮金的歸屬 128
能否以結婚作為贈與的條件 129
關于互贈 129
婚內贈與 129
撫養(yǎng)給付與贈與 130
撫養(yǎng)給付，不構成贈與 130
他人對夫妻的贈與 131
道德義務贈與一例 131