走出去的法律問題與實踐（第二版）

序言
再版說明
第一章綜述
——“走出去”的必然選擇與法律規(guī)則
第一節(jié)“走出去”的歷史沿革與法律政策變遷
一、“走出去”——中國的必然選擇和內(nèi)生需求
二、相互促進——“走出去”發(fā)展與法律政策變遷
（一）萌芽階段（1979~1986年）——“摸著石頭過河”
（二）起步階段（1987~1990年）——管制嚴格
（三）起飛階段（1991~2001年）——戰(zhàn)略確立與管制放松
（四）發(fā)展階段（2002~2012年）——制度框架逐漸形成
（五）轉(zhuǎn)型升級階段（2013年以后）——“一帶一路”戰(zhàn)略引領(lǐng)
三、“走出去”的特點分析
（一）投資數(shù)量增勢強勁，再創(chuàng)新高
（二）投資行業(yè)相對集中
（三）投資方式多樣化，跨國并購地位日益凸顯
（四）投資主體以國有企業(yè)為主，但多元化趨勢明顯
（五）投資國別覆蓋和區(qū)域分布廣泛、聚集度較高
第二節(jié)“走出去”與法律風(fēng)險——必須深諳游戲規(guī)則
一、中國企業(yè)“走出去”因忽視法律風(fēng)險而教訓(xùn)慘痛
二、“走出去”應(yīng)熟知法律生態(tài)環(huán)境
（一）國內(nèi)法、國際私法、國際商法、國際公法相互交織
（二）兩大法系日漸融合，但特點和差異仍很明顯
（三）大部分法律風(fēng)險來自項目所在地
（四）合同具有極端重要性
（五）非法律因素對法律政策和爭議具有影響力
三、中國企業(yè)“走出去”的法律支持和保障體系
（一）國內(nèi)法淵源現(xiàn)狀分析
（二）國際法淵源現(xiàn)狀分析
第二章知己知彼的現(xiàn)實價值
——當(dāng)代主要國家投資法律政策及趨勢
第一節(jié)各國法律政策與投資的主要目標
一、全球化背景下的各國投資法律政策
（一）發(fā)達國家的投資法律政策——謹慎的歡迎
（二）發(fā)展中國家的投資法律政策——更強的靈活度和適應(yīng)性
（三）欠發(fā)達國家的投資法律政策——穩(wěn)定性、健全度值得關(guān)注
二、投資者應(yīng)特別關(guān)注東道國法律變化
第二節(jié)如何尋找合適的投資領(lǐng)域
一、外資進入的門檻
（一）行業(yè)準入
（二）投資主體準入
二、投資審查的重要性
（一）審查機構(gòu)
（二）審查標準
（三）審查程序
三、投資、經(jīng)營與本地化策略
（一）外資的比例
（二）本地化經(jīng)營策略
（三）通過國家增信的方式保障自身權(quán)益
第三節(jié)東道國對外國投資的法律政策趨勢分析
一、外國投資政策的歷史演變趨勢
二、投資方式的演變趨勢
（一）個別地區(qū)仍主要采取綠地投資模式
（二）跨國并購模式已逐漸成為主流
（三）非股權(quán)經(jīng)營模式可作為降低敏感度的投資方式
三、經(jīng)濟發(fā)展程度不同的國家逐漸呈現(xiàn)趨同的態(tài)勢
（一）發(fā)達國家近年演變的趨勢
（二）發(fā)展中國家近年演變的趨勢
四、政治、法律成為影響投資的重要因素
（一）濫用審查標準
（二）應(yīng)急立法
（三）事后立法
第四節(jié)關(guān)注最新立法動態(tài)，把握未來發(fā)展方向
一、不同地區(qū)立法情況呈現(xiàn)不同的發(fā)展方向
（一）非洲仍然是外資的目的地
（二）東亞、東南亞、南亞呈現(xiàn)局部投資優(yōu)勢
（三）拉丁美洲和加勒比海地區(qū)仍有風(fēng)險存在
（四）東南歐、獨聯(lián)體國家投資分化現(xiàn)象較明顯
（五）歐洲、北美洲和澳大利亞等發(fā)達國家成為投資熱點
二、各行業(yè)未來投資發(fā)展方向
（一）石油、礦產(chǎn)等采掘業(yè)
（二）電力、電信、鋼鐵等基礎(chǔ)行業(yè)
（三）金融行業(yè)
（四）農(nóng)業(yè)領(lǐng)域
三、中國企業(yè)如何應(yīng)對各國立法的新動向
（一）中國企業(yè)應(yīng)把握投資政策的大方向
（二）中國企業(yè)應(yīng)做好法律政策預(yù)警，尋找合適契機
（三）抓住機遇，中國企業(yè)應(yīng)制定新的投資策略
第三章邁出國境的第一步
——審批制度
第一節(jié)審批制度概覽
一、什么是審批制度
（一）審批制度由法律確定
（二）審批制度遵循嚴格的法律程序
（三）審批執(zhí)行貫穿項目始終
（四）審批制度蘊含著東道國的豐富信息
二、審批制度的作用
（一）審批制度的保護作用
（二）審批制度的引導(dǎo)作用
（三）審批制度對中國企業(yè)成長的促進作用
第二節(jié)走出國門——中國企業(yè)“走出去”的境內(nèi)審批
一、發(fā)展和改革委員會的監(jiān)管
（一）境外投資項目的核準
（二）境外投資項目的備案
（三）核準或備案的變更
（四）境外收購、競標項目的報告機制
（五）發(fā)改委監(jiān)管的發(fā)展方向
二、商務(wù)部門的監(jiān)管
（一）商務(wù)部和地方商務(wù)部門的審查權(quán)限
（二）審查條件
（三）具體審查流程
（四）省級商務(wù)主管部門對境外投資規(guī)制的補充規(guī)定
三、外匯管理部門的監(jiān)管
（一）境外投資外匯登記
（二）投資資金匯出手續(xù)
（三）境外直接投資前期費用匯出
（四）企業(yè)境外并購的前期報告制度
四、國資委的監(jiān)管
（一）境外投資管理制度的備案
（二）關(guān)于重點投資項目
（三）非主業(yè)投資的核準
第三節(jié)走向世界——中國企業(yè)“走出去”的境外審批
一、境外審批制度千差萬別
（一）境外審批制度體系與內(nèi)容千差萬別
（二）境外審批制度與東道國國情緊密相關(guān)
（三）境外審批制度承載了東道國的文化特質(zhì)
二、一般境外審批制度概述
（一）準入審批
（二）反壟斷審查制度
（三）國家安全審查
（四）外匯管理措施
（五）環(huán)境保護審批制度
（六）工程建設(shè)許可制度
（七）行業(yè)審批
三、審批制度對企業(yè)的啟示
（一）充分重視，提前研究
（二）借助審批制度，把握東道國政策趨勢
（三）尊重、信任、改變
第四章公司法律制度
——境外企業(yè)設(shè)立與公司治理的基礎(chǔ)
第一節(jié)量體裁衣——選擇合適的投資方式
一、綠地投資與跨國并購
（一）綠地投資與跨國并購各有優(yōu)劣
（二）企業(yè)如何選擇
二、戰(zhàn)略選擇——合資還是獨資
（一）合資公司的優(yōu)勢
（二）獨資公司的好處
（三）如何取舍
三、選擇恰當(dāng)身份——子公司與分公司
（一）子公司與分公司的特點
（二）企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何選擇
第二節(jié)明確要求——境外公司設(shè)立法律分析
一、公司設(shè)立制度的意義及設(shè)立原則
二、各國對外資公司設(shè)立法律規(guī)定的主要做法
三、境外設(shè)立公司的主要組織類型
（一）公司組織形式的一般類型
（二）各國公司的特殊形式
四、境外設(shè)立公司的實體條件和程序條件
（一）境外設(shè)立公司的實體條件
（二）境外設(shè)立公司的程序條件
（三）公司設(shè)立瑕疵的法律責(zé)任
第三節(jié)公司治理——境外企業(yè)健康運營的基礎(chǔ)
一、全球公司治理機制概述
（一）英美法系國家（地區(qū)）的公司治理要求
（二）大陸法系國家（地區(qū)）的公司治理要求
二、境外公司治理機制關(guān)鍵法律要點分析
（一）公司信息披露機制的要求
（二）對高級管理人員的監(jiān)督和約束要求
（三）公司審計制度及審計獨立性的要求
（四）內(nèi)幕交易的處理方式
（五）揭開公司面紗法律規(guī)定
（六）股東派生訴訟的相關(guān)情況
（七）跨國公司關(guān)聯(lián)交易的限制規(guī)定
三、公司治理的外部監(jiān)管模式
四、中國“走出去”企業(yè)的公司治理面臨考驗
（一）各國日趨嚴厲的公司治理要求成為更大挑戰(zhàn)
（二）“走出去”企業(yè)公司治理存在的問題
（三）“走出去”企業(yè)公司治理完善方向
第四節(jié)離岸公司——境外投資的寵兒
一、離岸公司的產(chǎn)生及其優(yōu)勢
二、我國企業(yè)設(shè)立離岸公司的目的分析
（一）通過造殼實現(xiàn)境外上市
（二）便利風(fēng)險投資退出
（三）轉(zhuǎn)變?yōu)橥赓Y企業(yè)
（四）避稅
（五）其他方面
三、離岸公司的設(shè)立及公司治理制度
（一）離岸公司的設(shè)立
（二）離岸公司的公司治理情況
第五章可持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵
——來自東道國的考驗
第一節(jié)環(huán)境保護：海外投資不容忽視的責(zé)任
一、環(huán)境與投資的關(guān)系
（一）環(huán)保責(zé)任是普遍存在的問題
（二）從民族利益的高度理解東道國對環(huán)保的重視
（三）環(huán)保責(zé)任需得到我國企業(yè)特別重視
二、環(huán)境保護應(yīng)納入投資全流程的關(guān)注范疇
（一）規(guī)劃階段應(yīng)注重環(huán)保的重要性
（二）生產(chǎn)運營中應(yīng)遵守環(huán)保規(guī)則
（三）避免環(huán)保問題社會化
三、環(huán)保與投資的平衡，遵守法律責(zé)任，履行社會責(zé)任
（一）環(huán)境保護的實質(zhì)是法律責(zé)任
（二）社會責(zé)任的承擔(dān)
四、中國企業(yè)的思考與選擇
（一）大事業(yè)要有大擔(dān)當(dāng)
（二）倡行綠色信貸理念，重視融資中的環(huán)保推動
第二節(jié)土地問題：腳踏實地才能大步遠行
一、如何取得外國土地
（一）美國：多元所有制
（二）巴西：嚴格限制外國人持有土地
（三）新西蘭：重視農(nóng)業(yè)用地保護
（四）南非：國有土地的申請和招標
（五）越南和緬甸：土地所有權(quán)屬于國家
（六）俄羅斯：土地的私有化改革
二、土地征用補償制度
（一）北美洲
（二）歐洲
（三）亞洲
（四）征收風(fēng)險
三、土地權(quán)利的分解與社會責(zé)任
（一）土地權(quán)利的分解
（二）土地權(quán)利下的社會責(zé)任
第三節(jié)勞動力及就業(yè)政策
一、“入鄉(xiāng)隨俗，知規(guī)守矩”——勞動就業(yè)法律風(fēng)險及案例分析
（一）至關(guān)重要的用工制度
（二）寬嚴不一的解雇規(guī)定
（三）各國管理理念的差異
（四）工會組織的影響
（五）不容忽視的安全風(fēng)險
二、“因勢利導(dǎo)，因地制宜”——勞動就業(yè)問題的解決思路
（一）充分調(diào)研，深入了解
（二）轉(zhuǎn)變觀念，主動適應(yīng)
（三）重視工會，尊重權(quán)利
（四）企業(yè)責(zé)任，社會擔(dān)當(dāng)
第四節(jié)社區(qū)及土著權(quán)益保護
一、“守彼之法，和睦相處”——土著權(quán)益法律問題及案例分析
（一）重于泰山的土地權(quán)利
（二）事關(guān)重大的礦產(chǎn)保護
（三）不可復(fù)制的知識和文化遺產(chǎn)
（四）以人為本的族群政策——南非黑人經(jīng)濟地位
二、“坦誠相待，和諧共贏”——土著權(quán)益問題的解決之道
（一）企業(yè)優(yōu)秀實踐案例
（二）中國企業(yè)的應(yīng)對措施
第五節(jié)外匯管制：流動中的障礙與化解
一、正確看待外匯管制風(fēng)險
（一）什么是外匯管制
（二）外匯管制的方式
（三）外匯管制的主要內(nèi)容
二、熱點投資國家外匯管制制度
（一）嚴格外匯管制國家
（二）寬松的外匯管制國家
（三）由寬松轉(zhuǎn)入嚴格的國家
三、中國企業(yè)如何應(yīng)對外匯管制風(fēng)險
（一）合理認識外匯管制風(fēng)險
（二）積極投保匯兌險
（三）修好國內(nèi)國外兩堂課
第六節(jié)揚帆出海，“稅”與爭鋒——國際稅收法律風(fēng)險防范
一、揚帆出海，“稅”與爭鋒
（一）如何正視國際稅收
（二）國際稅收法律制度的運行規(guī)則
（三）國際稅收法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因與表現(xiàn)
二、因“稅”利導(dǎo)，善于優(yōu)惠
（一）國際稅收政策的基本類型
（二）利用稅收優(yōu)惠的要點
三、避稅與反避稅，國際稅收永恒的主題
（一）國際避稅的含義與主要方式
（二）利用國際避稅港進行避稅
（三）關(guān)注反避稅的法律規(guī)制
四、長路漫漫，用好“協(xié)定”護身符
（一）國際稅收協(xié)定概述
（二）合理利用雙邊稅收協(xié)議保護企業(yè)利益
（三）濫用稅收協(xié)定的法律風(fēng)險
第七節(jié)“知”在千里“權(quán)”力以赴——“走出去”與知識產(chǎn)權(quán)保護
一、正視知識產(chǎn)權(quán)保護
（一）知識產(chǎn)權(quán)保護的內(nèi)涵與意義
（二）國際知識產(chǎn)權(quán)保護體系
二、重點國家知識產(chǎn)權(quán)法律規(guī)定及企業(yè)“走出去”的法律風(fēng)險
（一）重點國家有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律規(guī)定
（二）與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的標準壁壘
（三）企業(yè)“走出去”面臨的知識產(chǎn)權(quán)方面的法律風(fēng)險
三、中國企業(yè)“走出去”的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)對之道
（一）建立知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)
（二）增強企業(yè)自主創(chuàng)新能力
（三）加快知識產(chǎn)權(quán)人才的培養(yǎng)管理
（四）積極維護自身的知識產(chǎn)權(quán)
（五）積極應(yīng)對國際知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)之訴
第六章“走出去”權(quán)益保護與爭端解決
第一節(jié)合同是企業(yè)保護自身利益的基礎(chǔ)工具
一、不能忽視合同的重要價值
二、合同風(fēng)險無處不在
（一）合同訂立階段的風(fēng)險
（二）合同履行階段的風(fēng)險
（三）法律變化導(dǎo)致的風(fēng)險
三、企業(yè)應(yīng)建立科學(xué)合理的合同管理體系
（一）有針對性地進行系統(tǒng)開發(fā)
（二）制定科學(xué)合理的合同管理體系
（三）合同管理體系應(yīng)關(guān)注的重點
第二節(jié)國際商事訴訟制度
一、國際商事訴訟制度的特點
二、國際商事訴訟管轄權(quán)
（一）何為國際商事訴訟管轄權(quán)
（二）確定國際商事訴訟管轄權(quán)的一般原則
（三）國際社會解決商事訴訟管轄權(quán)沖突的努力
三、主要國家或地區(qū)商事訴訟程序介紹
（一）美國法院特點——兩個體系，三層審級
（二）英國法院特點——商事法院的專業(yè)性
（三）中國香港地區(qū)法院特點——中國境內(nèi)的普通法系司法管轄
法院
（四）新加坡法院特點——亞洲較為中立、金融較為發(fā)達地區(qū)的
管轄法院
（五）主要法院各自的特點和選擇
第三節(jié)國際商事仲裁制度
一、國際商事仲裁——新興的國際商事爭議解決方式
（一）從杭州娃哈哈集團公司與法國達能公司國際商事仲裁案說起
（二）何為國際商事仲裁
二、國際商事仲裁協(xié)議
（一）何為國際商事仲裁協(xié)議
（二）國際商事仲裁協(xié)議的形式要件和實質(zhì)要件
（三）國際商事仲裁協(xié)議效力的認定
三、主要仲裁機構(gòu)及其各自的特點
四、國際民商事仲裁裁決的承認與執(zhí)行
（一）《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》
（二）我國仲裁裁決在外國的承認與執(zhí)行
（三）外國仲裁裁決在我國的承認與執(zhí)行