最高人民法院專(zhuān)家法官闡釋民商裁判疑難問(wèn)題（2009-2010年卷）

上編　釋疑解惑編
　第一章　公司法案件疑難問(wèn)題闡釋
　　第一節(jié)　公司設(shè)立與股東權(quán)利義務(wù)難點(diǎn)闡釋
　　　1．如果不能認(rèn)定實(shí)際出資人具有股東資格，是否必然就相應(yīng)認(rèn)定出資人即為公司股東？
　　　2．股東資格訴訟是以公司為被告，還是以其他股東為被告？
　　　3．甲乙丙丁四個(gè)出資人共同出資設(shè)立公司，由甲具體辦理公司設(shè)立事宜。甲在公司設(shè)立登記進(jìn)程中，只登記了甲、乙二名股東，丙、丁沒(méi)有登記為股東，其出資計(jì)算在甲的股權(quán)里。問(wèn)：丙、丁如何維權(quán)？
　　　4．涉及到公共設(shè)施的行業(yè)，省級(jí)國(guó)有公司與地方政府合作，在地方設(shè)立項(xiàng)目公司，那么，項(xiàng)目公司代表地方利益的股東可否以地方政府中的職能部門(mén)，例如水利局為股東？如不行，那么，代表地方利益的股東應(yīng)選擇什么樣的機(jī)構(gòu)？
　　　5．公司成立后，增加注冊(cè)資金時(shí)，存在虛假增資，即增加注冊(cè)資金時(shí)出資不到位。后公司股東將其所持90％股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新股東，新股東已按股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定足額支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款給原股東。（1）原股東與新股東對(duì)公司虛假增資各應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，公司負(fù)債額（即債務(wù)）大于公司資產(chǎn)對(duì)股東責(zé)任的承擔(dān)有無(wú)影響？（3）如涉及法人人格的否定，承擔(dān)償還公司債務(wù)的是原股東還是新股東？已支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的新股東是否與原股東承擔(dān)連帶責(zé)任？
　　　6．某市A國(guó)有企業(yè)負(fù)債500萬(wàn)元。2001年，上級(jí)主管部門(mén)決定由原廠長(zhǎng)秦某及其他中層干部零資產(chǎn)受讓該企業(yè)，轉(zhuǎn)制為限責(zé)任公司。后由于其他中層干部對(duì)該企業(yè)缺乏信心，廠長(zhǎng)秦某決定單獨(dú)受讓企業(yè)，轉(zhuǎn)制成注冊(cè)資本60萬(wàn)元的有限責(zé)任公司。但當(dāng)時(shí)公司法不允許設(shè)立一人公司，便決定由其侄子小秦作公司掛名股東，占股權(quán)15％。公司注冊(cè)資本60萬(wàn)元由秦某籌措，小秦僅在章程上簽字，供工商局登記用。現(xiàn)小秦主張根據(jù)章程記載其占有15％股權(quán)，要求分配股利，享受股東權(quán)利。問(wèn)：秦某訴至法院要求確認(rèn)股權(quán)，并變更工商登記資料，人民法院可以支持他的主張嗎？
　　　7．C明知A為隱名出資人，B為名義出資人，簽質(zhì)押合同或轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，C該與A還是8簽?zāi)兀?br />　　　8．股東在公司的股份是以合資合同中的投資額為準(zhǔn)，還是以工商登記中的為準(zhǔn)；特別是當(dāng)投資比例與工商登記中的股權(quán)比例不一致時(shí)，以哪一個(gè)為準(zhǔn)？
　　　9．全額撥款事業(yè)單位員工是否可以在該事業(yè)單位以外的企業(yè)任職拿薪？是否可以成為該企業(yè)股東？
　　　10．貸新還舊的保證人是借款人的母公司的，不能免責(zé)。對(duì)于“母公司”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是什么？
　　　11．A公司原為“全民所有制集資企業(yè)”，后改為國(guó)有性質(zhì)的股份公司。歷史上，A的“工會(huì)”及“職工”均曾為A的股東，現(xiàn)已退出公司。2000年，A的“工會(huì)”（具有“社團(tuán)法人資格”）作為持有90％股權(quán)的大股東，與A公司的幾位高管人員等自然人股東，共同成立B公司；目前“工會(huì)”持有B公司90％股權(quán)。2002年，8公司通過(guò)受讓股權(quán)成為A公司股東，之后不斷增持；目前，B公司持有A公司55％的股權(quán)。問(wèn)：（1）從A公司／A公司工會(huì)/B公司的關(guān)系上看，是否可以認(rèn)為A公司實(shí)為8公司的控股股東？B公司持有A公司55％的股權(quán)，是否構(gòu)成“母子公司交叉持股”？這種股權(quán)關(guān)系是否合法？（2）．歷史上，“工會(huì)”及“職工”均曾為A公司股東，其受讓股權(quán)的款項(xiàng)是通過(guò)高管人員將A公司資產(chǎn)抵押給銀行以取得貸款的方式而支付的，并以A公司的利潤(rùn)償還銀行貸款。這種管理層取得股權(quán)的方式是否合法？
　　　12．我公司在外地成立兩家合資公司，均占30％1股份，但我公司均未實(shí)際人資，為占干股，并與兩合資公司簽訂合作備忘錄，明確不參加公司分紅，只收取固定回報(bào)。兩合資公司中我公司所占30％股份注冊(cè)金額均由對(duì)方墊資。其中，一公司中，一方將30％資金先打入北京我方賬號(hào)后，我方再打回原注冊(cè)地。另一公司30％資金打人北京我方賬號(hào)，也在原注冊(cè)地成立公司。問(wèn)：我公司以后將承擔(dān)何種風(fēng)險(xiǎn)？
　　　13．通過(guò)訂立《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，并支付價(jià)款，取得了“股東”名份。該“股東”參加股東會(huì)，參與經(jīng)營(yíng)，參與分配利潤(rùn)，但公司章程和工商登記未記載該“股東”。問(wèn)：該“股東”還是隱名股東嗎？
　　　14．甲、乙欲收購(gòu)某公司，邀約丙一同參與，承諾若收購(gòu)（股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)┏晒?，給丙20％的股份。爾后，丙做了大量工作，促使甲、乙股權(quán)轉(zhuǎn)讓成功。甲、乙于是向丙出具股權(quán)承諾書(shū)，承認(rèn)丙在公司享有20％的股權(quán)，但沒(méi)有辦理工商登記手續(xù)。問(wèn)：丙能否被認(rèn)定為“隱名股東”？（丙沒(méi)有出過(guò)資）
　　　15．律師能不能當(dāng)公司股東，律師能不能當(dāng)公司董事長(zhǎng)，律師能不能當(dāng)實(shí)際出資人，贈(zèng)送的股份是否有效？
　　　16．A公司在新《公司法》實(shí)施之前，找B公司為掛名股東共同成立C公司。B公司的出資由A公司事先轉(zhuǎn)入8公司賬戶，再由8公司轉(zhuǎn)入C公司賬戶。A公司將出資款轉(zhuǎn)入B公司賬戶時(shí)并沒(méi)有注明用途，但兩公司之間除此之外，沒(méi)有任何經(jīng)濟(jì)往來(lái)。雙方也沒(méi)有就此事簽署過(guò)書(shū)面協(xié)議。B公司沒(méi)有參與C公司的經(jīng)營(yíng)管理。問(wèn)：就B公司在C公司的股份，A公司是否能夠被確認(rèn)實(shí)際股東？
　　　17．對(duì)于公司干股如何理解？（1）干股股東有何權(quán)利、義務(wù)？（2）干股以什么方式存在于公司？（3）如何設(shè)定干股？（4）干股股權(quán)如何取得？例如，某甲擅長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)管理，公司股東欲送給干股，應(yīng)如何實(shí)現(xiàn)某甲取得干股？
　　　18．前股東虛假出資或抽逃出資，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓股東是否需對(duì)前股東的虛假出資或抽逃出資，承擔(dān)連帶補(bǔ)足責(zé)任？（瑕疵未向受讓方披露）¨
　　　19．若出資不足或抽逃出資，導(dǎo)致貨幣出資不足注冊(cè)資本的30％，則股東應(yīng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或有限責(zé)任？
　　　20．股東借他人資金作為注冊(cè)資本，注冊(cè)公司成功后從公司上將可借用的資金歸還他人。是認(rèn)定股東抽逃出資，還是認(rèn)定公司對(duì)出借人享有債權(quán)？””
　　　21．某公司2002年成立（改制），股東丙于2004年8月死亡。公司章程2002年總則規(guī)定，公司股東為公司職工。后于2005年5月修改公司章程，規(guī)定股東離開(kāi)公司、死亡的應(yīng)退股。股東丙的繼承人于2006年9月要求繼承股東丙的股份。法院是否可以支持此要求？”
　　　22．某公司經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，由有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)變成了股份公司，是否可以對(duì)外以股權(quán)形式吸收資金？
　　　23．有限責(zé)任公司針對(duì)公司員工進(jìn)行股權(quán)融資，簽訂入股合同（未到工商部門(mén)辦理變更注冊(cè)登記，未發(fā)行股權(quán)證書(shū)）。這種形式融資是否為非法融資？怎樣操作為合法股權(quán)融資？
　　　24．關(guān)于公司高管兼職很多，那么是否諱反競(jìng)業(yè)禁止限制？
　　　25．某一公司有A、B兩股東，A擁有90％股權(quán)，8擁有10％股權(quán)。問(wèn)：A欲召開(kāi)股東會(huì)，但8拒絕參加，A是否能自行召開(kāi)股東會(huì)？
　　　26．甲、乙、丙三人簽訂協(xié)議擬成立某公司，但因名稱(chēng)未獲通過(guò)，故未成立；第二年，甲、乙、丁三人又簽訂協(xié)議成立另一公司，并獲批準(zhǔn)。擬成立公司和已成立公司卻是開(kāi)發(fā)同一水電站，而且已成立公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)不錯(cuò)。丙是因?yàn)橛嘘P(guān)系，甲、乙商議不實(shí)際出錢(qián)而是僅憑關(guān)系作價(jià)20萬(wàn)元作為入股資金。問(wèn)：甲、乙、丙三人協(xié)議是成立，還是生效？丙是否可獲得紅利？
　　　27．股東以其專(zhuān)利技術(shù)出資，該專(zhuān)利技術(shù)未過(guò)戶公司名下，但在工商部門(mén)登記備案。公司成立后，股東又將該專(zhuān)利技術(shù)轉(zhuǎn)讓第三人。問(wèn)：該專(zhuān)利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的效力？
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第二章　擔(dān)保案件疑難問(wèn)題闡釋
第三章　勞動(dòng)合同法與勞動(dòng)爭(zhēng)議疑難問(wèn)題闡釋
第四章　保險(xiǎn)合同糾紛疑難問(wèn)題闡釋
第五章　物權(quán)法案件疑難問(wèn)題闡釋
第六章　合同法疑難問(wèn)題闡釋
第七章　金融債權(quán)保護(hù)疑難問(wèn)題闡釋
第八章　民間融資疑難法律問(wèn)題闡釋
第九章　訴訟程序案件疑難問(wèn)題闡釋
下編　裁判精要編
第一章　金融資本市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)防范與司法調(diào)整方法前瞻
第二章　審理涉及金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓案件的幾個(gè)重要法律問(wèn)題闡釋
第三章　勞動(dòng)合同法與勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中應(yīng)重視的幾個(gè)主要問(wèn)題
第四章　期貨交易市場(chǎng)創(chuàng)新的法律調(diào)整方法
第五章　國(guó)有資產(chǎn)出資人權(quán)益的法律問(wèn)題闡釋
第六章　合同效力與涉及犯罪責(zé)任性質(zhì)認(rèn)定規(guī)則闡釋
第七章 民事案件適用訴訟時(shí)效司法解釋深度闡釋