企業(yè)轉(zhuǎn)型中的法律保障

　　隨著我國市場經(jīng)濟體制的不斷完善，企業(yè)的經(jīng)濟行為越來越嚴格地受到法律的規(guī)范和約束。市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，企業(yè)從設立到運行、從決策到管理方方面面都是在法律的框架下行動的。法律能夠為維護企業(yè)經(jīng)濟利益最大化提供有效保障，沒有法律的調(diào)控和保障，失控的企業(yè)必然會加重社會承擔風險的限度。基于上述考慮，《企業(yè)轉(zhuǎn)型中的法律保障》緊密聯(lián)系實際，選擇企業(yè)改制中所涉及的幾個法律問題，對企業(yè)改制中的多層面問題進行深入研究，闡述法律如何有效地規(guī)制企業(yè)改制行為。《企業(yè)轉(zhuǎn)型中的法律保障》共分為八章：第一章結(jié)合英美市場導向型（market—oriented）公司治理結(jié)構(gòu)和德日組織控制型（network-oriented）公司治理結(jié)構(gòu)的經(jīng)驗，指出我國國有企業(yè)改制后公司治理結(jié)構(gòu)的不足。針對這些不足，認為在構(gòu)建和完善我國的公司治理結(jié)構(gòu)時，內(nèi)部治理和外部治理都要給予必要的重視。一方面，我們既要科學設置公司內(nèi)部的組織機構(gòu)，以組織建設為中心，建立具有中國特色的以董事會和監(jiān)事會為核心的二元公司治理模式。另一方面，又要充分利用市場、破產(chǎn)、競爭機制對公司的導向性作用，以市場為導向，通過利用資本市場來分散股權(quán)結(jié)構(gòu)、強化國有股權(quán)的經(jīng)營、增加機構(gòu)投資者，對公司管理層進行監(jiān)督和約束，建立一套適合中國國情的內(nèi)部人和外部人合理分權(quán)，相互協(xié)同，相互制衡的有活力、有約束、有配合的現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)。第二章依據(jù)國有資產(chǎn)的特征和功能，闡釋了企業(yè)改制中的國有資產(chǎn)流失問題，對國有資產(chǎn)流失的原因與國有資產(chǎn)流失的危害性作出了具體的分析。認為對國有資產(chǎn)的運營體制存在的問題可以從縱、橫兩方面來總結(jié)。在縱的方面，就是指從國資委、國有資產(chǎn)運營主體到國有企業(yè)自身所存在的問題；而橫的方面，是指在國有資產(chǎn)的政策、立法以及運營機制等方面存在的問題。國有資產(chǎn)流失的原因，從體制上來說也就存在于這縱、橫兩個方面。對于國有資產(chǎn)流失的治理也應當從這些角度人手，進行制度化設置，綜合運用各種手段防治國有資產(chǎn)的流失。第三章通過對企業(yè)改制的進程、現(xiàn)代企業(yè)制度下的稅收政策以及稅收與企業(yè)的關系進行分析，認識到現(xiàn)存的稅收制度存在稅法作為調(diào)節(jié)國家與企業(yè)之間的分配關系的工具地位不強、稅法導向的目標仍不明確、稅法的具體實施存在種種不規(guī)范、稅法的覆蓋面不廣、調(diào)控力度不足等問題。針對這些問題，提出了完善的途徑，包括理念和立法兩方面。第四章分析了在企業(yè)改制中侵害債權(quán)人合法利益的表現(xiàn)形式，從法律的角度，認為國企改制過程中企業(yè)逃廢債務、侵害債權(quán)人合法權(quán)益的原因是國企改制受到地方保護主義的嚴重限制、國企改制立法嚴重滯后于國企改革實踐、大型國企產(chǎn)權(quán)制度改革游離法外、法律的不合理規(guī)定，以及現(xiàn)行司法解釋的不當規(guī)定。然后，在明確企業(yè)改制中債權(quán)人保護必要性的認識上，確立尊重當事人約定原則、告知債權(quán)人原則、“債隨資走原則”。同時，要加強對債權(quán)人合法權(quán)益的保護，既有主觀方面的對策，也有客觀方面的辦法；既有政府職能的轉(zhuǎn)變和加強，也有法律規(guī)定的先進與完善。第五章對國有企業(yè)改制前與改制后民主管理模式進行分析，盡管職工代表大會在現(xiàn)代企業(yè)形態(tài)中得以延續(xù)，但是由于企業(yè)組織結(jié)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生了徹底改變，其性質(zhì)和職權(quán)是否還能符合《企業(yè)法》和《條例》的規(guī)定，已經(jīng)令人質(zhì)疑。通過對德國與中國職工參與民主管理的形式的分析，提出了完善我國職工參與民主管理制度的途徑和方法。第六章在比較借鑒的基礎上，首先，指明了國企改制中所涉及的社會保障主要包括社會保險、社會救濟（社會救助）、社會福利。其次，分析了企業(yè)改制中存在的社會保障具有社會化程度較低、資金來源單一、政府責任過重、缺乏專門的社會保障法、缺乏監(jiān)管機制等問題。再次，在有利于緩和職工與改制企業(yè)之間的矛盾、減少因企業(yè)改制而引起的社會保障問題對改制的阻力、加快企業(yè)改制的步伐的思想指導下，提出了企業(yè)改制中社會保障問題的對策以及職工安置問題的對策。第七章以企業(yè)改制過程中債權(quán)人權(quán)益的保護為中心，對債轉(zhuǎn)股以及企業(yè)兼并過程中的相關民事問題進行分析。認為，對債轉(zhuǎn)股這一財政性政策進行分析評價以及探討債轉(zhuǎn)股的合理性，應該著眼于從債權(quán)變?yōu)楣蓹?quán)后怎樣處置這部分股權(quán)，或者說應探索債轉(zhuǎn)股后企業(yè)的產(chǎn)權(quán)改革。進而，對企業(yè)兼并中的效力問題、無效企業(yè)兼并的法律后果、無效企業(yè)兼并的訴訟程序問題、相關主體在企業(yè)兼并中的功能定位做出了具體分析。第八章圍繞國有資產(chǎn)的保護，對國有企業(yè)改制中的職務犯罪進行了論述。首先，實證地分析了當前國有企業(yè)改制中職務犯罪的現(xiàn)狀，認為這部分職務犯罪具有發(fā)案率高且呈上升趨勢、犯罪行為類型較為集中、犯罪手段多樣化、社會危害性大的特點。其次，分析了誘發(fā)國有企業(yè)改制職務犯罪的社會原因與個人原因，認為國有企業(yè)改制過程中職務犯罪的發(fā)生是行為人主體因素與社會客觀因素互動的結(jié)果。最后，根據(jù)國有企業(yè)改制中職務犯罪產(chǎn)生的背景、原因、特點、規(guī)律，提出了相應的預防對策，認為應該從法律對策、社會對策兩個方面去構(gòu)建國有企業(yè)職務犯罪的預防體系。

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