公司的設(shè)立與改組

　　片斷：該法第54條第1款規(guī)定：“公司為法人?！笨梢?，西方國家所謂的公司是指依法定程序設(shè)立、以營利為目的的社團(tuán)法人。1993年12月29日第八屆全國人大常委會第五次會議通過的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱公司法）第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！钡?條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！边@兩條雖未直接規(guī)定公司須以營利為目的，但在該法第5條規(guī)定：“公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營，以提高經(jīng)濟(jì)效益。勞動生產(chǎn)率和實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的?！痹摋l所稱“實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的”，反映出公司的營利目的。由此可見，整個公司法的內(nèi)容均是針對營利性公司而言的。二、公司的特征根據(jù)公司法規(guī)定及我國法學(xué)界的歸納，公司的法律特征表現(xiàn)在以下幾個方面。1．公司是以營利為目的的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。以營利為目的，這反映了公司在經(jīng)濟(jì)上的特征。公司是以營利為目的而組織其生產(chǎn)和經(jīng)營活動的經(jīng)濟(jì)組織，是一種企業(yè)形式，具有企業(yè)的一般屬性。從經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上講，企業(yè)，作為社會基本經(jīng)濟(jì)單位，是指集合人力與物力、以營利為目的的生產(chǎn)或服務(wù)性經(jīng)營組織，企業(yè)的組織形式，從投資方式及責(zé)任承擔(dān)方式，可以劃分為獨(dú)資、合伙、公司三種類型。公司作為企業(yè)的一種具體的組織形式，具有企業(yè)的一般特征，即從事以營利為目的的經(jīng)營活動。營利性是設(shè)立企業(yè)的出發(fā)點(diǎn)和歸宿，也是公司的基本屬性。公司的營利性不僅指公司通過經(jīng)營使自身的財(cái)產(chǎn)增加并獲利潤，而且還指公司依法以其所得利益分配于股東，若事實(shí)上雖有營利行為，但所得盈余并不2分配于其股東，則不被認(rèn)為是公司。2．公司必須是法人。公司作為營利性經(jīng)濟(jì)實(shí)體，具備企業(yè)的一般屬性。但是，公司不是企業(yè)的唯一組織形式，企業(yè)也并非都是公司。公司作為一種特殊的企業(yè)組織形式，有著區(qū)別于以其他組織形式存在的企業(yè)的特征，即公司具有法人地位。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱民法通則）第37條規(guī)定：“法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（－）依法成立；（二）有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)；（三）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所；（四）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！惫咀鳛榉ㄈ说囊环N，也應(yīng)具備上述各項(xiàng)條件。（1）公司必須依法成立。法人是由法律賦予法律人格的社會組織，故法人非依法律規(guī)定不得成立。法人依法成立，首先是指在成立程序上的合法性，即法人必須依法律規(guī)定的程序成立；其次，依法成立意味著法人必須是合法的組織，法人的目的和宗旨、組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式等都必須合法。我國公司法第8條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司、必須符合本法規(guī)定的條件?！边@一規(guī)定揭示了公司必須依法成立的原則。（2）公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，是公司作為獨(dú)立主體存在的基礎(chǔ)和前提條件，也是公司獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)義務(wù)和責(zé)任的物質(zhì)保證。公司財(cái)產(chǎn)主要由股東出資構(gòu)成，股東的出資一旦投入公司即成為公司財(cái)產(chǎn)，公司就取得了所有權(quán)。我國公司法第4條第2款規(guī)定：“公司享有由股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任?！保?）公司必須有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)或場所。這是公司的組織特征。公司需要有自己的名稱，這是公司之間互相區(qū)別的標(biāo)志，同時(shí)也有助于表明公司的性質(zhì)。公司的組織機(jī)構(gòu)包括其管理后記：本書的寫作分工是：馬強(qiáng)：第一編第一、二、三章，查松：第二編第四、五、六、七、八章，第三編第九、十、十一、十二章。根據(jù)中國證監(jiān)會1997年7月4日發(fā)布的《證券業(yè)從業(yè)人員資格培訓(xùn)與考試大綱（試行）》的要求，我們對本書作了針對性修改，以使之能完全適應(yīng)資格考試的要求。葉林對全書作了統(tǒng)一修訂。《系列起村》第三版修訂小組1999年12月本書前言《中國證券業(yè)從業(yè)人員業(yè)務(wù)培訓(xùn)系列教材》第二版前言《中國證券業(yè)從業(yè)人員業(yè)務(wù)培訓(xùn)系列教材》（以下稱（系列教材》第二版的前身是原（中國證券業(yè)從業(yè)人員資格考試系列教材》第一版。該（系列教材）第一版自1996年8月問世以來，受到了廣大讀者和證券從業(yè)人員的普遍歡迎和較高贊譽(yù)。一年多來，中國證券市場發(fā)生了一系列重要變化，制度框架、規(guī)則體系有進(jìn)一步完善，市場規(guī)模迅速擴(kuò)大，市場流動性得到了明顯的改善，從業(yè)人員和投資者人數(shù)不斷增加，人們對證券市場的認(rèn)識正在發(fā)生深刻的變化，隨著國有企業(yè)改革的深化，證券市場對國民經(jīng)濟(jì)的作用日益明顯而重要。在這樣的大背景下，加強(qiáng)對證券業(yè)從業(yè)人員的管理，加快并實(shí)行證券業(yè)從業(yè)人員的資格考試和注冊認(rèn)證制度，就顯得比以往任何時(shí)候都更加重要、更加迫切。經(jīng)過兩年多的醞釀、起草、討論和多次修改，1997年7月4日中國證券監(jiān)督管理委員會證監(jiān)機(jī)字[1997」2號文件正式對外公布了《證券業(yè)從業(yè)人員資格培訓(xùn)及考試大綱（試行》（以下稱《考試大綱》，這標(biāo)志著我國對證券業(yè)從業(yè)人員的管理正式步入了規(guī)范化、制度化的軌道。（考試大綱）的發(fā)布，對提高我國證券業(yè)從業(yè)人員的素質(zhì)，完善我國證券市場的規(guī)則體系，促進(jìn)證券市場的健康發(fā)展，具有深遠(yuǎn)的意義。根據(jù)新頒布的（考試大綱）的要求，修訂后的（系列教材）在保留原有風(fēng)格的基礎(chǔ)上，對第一版的內(nèi)容和體系作了全面的修改、補(bǔ)充和調(diào)整，使其既完全適用于證券業(yè)從業(yè)人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)及資格考試，又不失為是一套研究性的學(xué)術(shù)著作。為了便于證券業(yè)從業(yè)人員業(yè)務(wù)培訓(xùn)并兼顧資格考試的需要，《系列教材》第二版在第一版七個分冊的基礎(chǔ)上，擴(kuò)展到現(xiàn)在的八個分冊，即：《公司的設(shè)立與改組》（第一分冊）；《證券市場基礎(chǔ)知識》（第二分冊）；《證券發(fā)行與承銷》（第三分冊）；《證券上市與交易》（第四分冊）；《證券投資分析》（第五分冊）；《公司購并原理與案例》（第六分冊）；《海外證券市場》（第七分冊）；《中國證券法規(guī)總匯》（第八分冊）。其中第一分冊、第二分冊、第三長性分冊、第四分冊、第五分冊和第八分冊的部分內(nèi)容為資格考試的范圍，第六分冊、第七分冊和第八分冊的部分內(nèi)容雖暫不屬于資格考試的范圍，但仍屬于業(yè)務(wù)培訓(xùn)的內(nèi)容。從知識的連貫性、系統(tǒng)性、繼承性和證券市場發(fā)展的角度看，我們認(rèn)為，有必要保留這些暫不屬于資格考試范圍的內(nèi)容。在《系列教材》第二版中，為了便于從業(yè)人員學(xué)習(xí)，不屬于資格考試范圍的，我們統(tǒng)一用星花（*）標(biāo)出。為了方便證券業(yè)從業(yè)人員業(yè)務(wù)培訓(xùn)，對照《考試大綱》學(xué)習(xí)本《系列教材》，我們特別將中國證監(jiān)會發(fā)布的《證券業(yè)從業(yè)人員資格培訓(xùn)及考試大綱（試行）》收錄在本（系列教材》第八分冊中?！断盗薪滩摹返诙娴男抻喒ぷ饔蓞菚郧蠼淌冢ㄖ袊嗣翊髮W(xué)財(cái)政金融學(xué)院副院長、金融與證券研究所所長、博士生導(dǎo)師、金融證券專家）主持，趙錫軍博士、季冬生副教授、羅金輝博士（中國人民大學(xué)財(cái)政金融學(xué)院），董安生博士、葉林博士（中國人民大學(xué)法學(xué)院），李焰博士（中國人民大學(xué)工商管理學(xué)院），方芳副教授（中國人民大學(xué)證券業(yè)培訓(xùn)中心），李向科副研究員、鄧崇云副研究員（中國人民大學(xué)金融與證券研究所），龍永紅副教一授（中國人民大學(xué)信息學(xué)院），傅敏（國家審計(jì)署），魏建華、馮?。ㄖ袊嗣翊髮W(xué)財(cái)政金融學(xué)院博士生），高亮（中國人民大學(xué)國際經(jīng)濟(jì)系博士生），查松（中國人民大學(xué)法學(xué)院博士生），以及崔勇、孫媛、周世武、林妍英（中國人民大學(xué)財(cái)政金融學(xué)院碩士生）等參加了具體的修訂、補(bǔ)充工作。中國人民大學(xué)金融與證券研究所趙曼、楊柞虎等同志做了大量事務(wù)性工作，付出了辛勤勞動。在此一并致謝。中國證券市場是一個年輕的、富有生命力的市場，較高的成長性和不穩(wěn)定性是其基本特征。我們將根據(jù)實(shí)際情況的變化和證券業(yè)從業(yè)人員考試的實(shí)際需要，及時(shí)地對《系列教材》的內(nèi)容進(jìn)行修訂、充實(shí)和完善。讀者如對《系列教材》第二版有什么意見和建議，可直接向我們反映，電話是010－62514363，010－62511128。中國人民大學(xué)金融與證券研究所中國人民大學(xué)證券業(yè)培訓(xùn)中心1997年9月于北京

暫缺《公司的設(shè)立與改組》作者簡介