美國(guó)證券法上的民事責(zé)任與民事訴訟

引 言1
第一章 美國(guó)的證券法律體系與民事責(zé)任概說(shuō)1
第一節(jié) 證券法律體系1
一、證券基本法律規(guī)范及其配套規(guī)則1
二、證券輔助法律規(guī)范4
三、各州的證券法7
四、法院判例8
五、與證券民事訴訟有關(guān)的其他實(shí)體法和程序法9
第二節(jié) 證券法上的民事責(zé)任基本分類(lèi)11
一、證券法上的違約民事責(zé)任和證券法上的侵權(quán)民事
責(zé)任12
二、證券法上的普通法欺詐損害賠償責(zé)任和衡平法
解約責(zé)任12
三、證券法上的明示民事責(zé)任和證券法上的默示民
事責(zé)任13
四、證券法上的實(shí)際履行救濟(jì)責(zé)任和證券法上的替
代性救濟(jì)責(zé)任13
五、由證監(jiān)會(huì)提起民事訴訟的民事責(zé)任和由私人提
起民事訴訟的民事責(zé)任14
六、證券發(fā)行市場(chǎng)的民事責(zé)任和證券交易市場(chǎng)的民
事責(zé)任14
第三節(jié) 證券法上的一般民事責(zé)任構(gòu)成16
一、證券法上的民事責(zé)任主體16
二、證券法上的民事責(zé)任主觀過(guò)錯(cuò)19
三、證券法上的民事責(zé)任客觀方面23
第四節(jié) 普通法欺詐損害賠償責(zé)任與衡平法解約責(zé)任
構(gòu)成簡(jiǎn)析25
一、普通法上的欺詐損害賠償責(zé)任26
二、衡平法上的解約責(zé)任27
第二章 美國(guó)證券法上的民事責(zé)任基點(diǎn)--證券29
第一節(jié) 證券的法定定義與法院審判實(shí)踐中對(duì)證券的
定義30
一、證券的法定定義31
二、法院在審判實(shí)踐中對(duì)證券的定義33
第二節(jié) 證券定義的代表性判例與證券認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)34
一、美國(guó)證監(jiān)會(huì)訴赫威公司案與投資合同標(biāo)準(zhǔn)34
二、雷維斯訴安永案與“家族相像”標(biāo)準(zhǔn)43
第三節(jié) “除非上下文中另有規(guī)定”與美國(guó)國(guó)會(huì)的立法
意圖49
一、關(guān)于“除非上下文中另有規(guī)定”的分析50
二、國(guó)會(huì)的立法意圖52
第三章 美國(guó)證券法上的民事責(zé)任核心--信息披露
義務(wù)55 第一節(jié) 信息披露的基本內(nèi)容與信息披露義務(wù)的基本
特征56
一、信息披露的基本內(nèi)容56
二、信息披露義務(wù)的基本特征58
第二節(jié) 對(duì)管理層品質(zhì)與能力信息的披露義務(wù)62
一、對(duì)公司管理層自利交易的披露義務(wù)64
二、對(duì)公司管理層行為之“真實(shí)目的”的披露義務(wù)67
三、對(duì)向他人可疑或非法支付的披露義務(wù)70
四、對(duì)反社會(huì)、違法或不道德的公司政策的披露義務(wù)72
五、對(duì)管理層實(shí)施的非法行為的披露義務(wù)73
六、對(duì)管理層商事專(zhuān)業(yè)知識(shí)與聲譽(yù)的披露義務(wù)75
七、美國(guó)學(xué)者關(guān)于披露管理層能力與品質(zhì)信息的建議76
第三節(jié) 發(fā)行人的積極及時(shí)披露義務(wù)78
一、“小圓石”理論、“信托與信任”理論與積極及時(shí)的
披露義務(wù)79
二、對(duì)“謠言”的積極及時(shí)披露義務(wù)80
三、對(duì)錯(cuò)誤或虛假信息的糾正義務(wù)81
四、對(duì)“軟信息”的披露義務(wù)與安全港82
五、對(duì)合并談判的披露義務(wù)88
六、對(duì)壞消息的披露義務(wù)89
七、美國(guó)證交所關(guān)于積極及時(shí)披露義務(wù)的規(guī)定92
第四章 違反《證券法》第5章州際商業(yè)和郵遞禁令與第
12章(a)條1款規(guī)定的民事責(zé)任94 第一節(jié) 注冊(cè)文件與《證券法》第5章的注冊(cè)程序94
一、注冊(cè)申請(qǐng)表與招股說(shuō)明書(shū)95
二、《證券法》第5章規(guī)定的注冊(cè)程序95
三、違反第5章注冊(cè)要求與提起第12章(a)條1款民
事訴訟97
第二節(jié) 違反《證券法》第5章規(guī)定與《證券法》第12章
“銷(xiāo)售或要約銷(xiāo)售證券”的民事責(zé)任主體100
第三節(jié) 皮恩特訴戴爾案與《證券法》第12章(a)條1款
的應(yīng)用102
一、案情簡(jiǎn)介102
二、聯(lián)邦最高法院布萊克曼法官意見(jiàn)103
第五章 《證券法》第11章注冊(cè)申請(qǐng)表瑕疵的民事責(zé)任108
第一節(jié) 注冊(cè)申請(qǐng)表瑕疵及民事法律責(zé)任108
一、注冊(cè)申請(qǐng)表瑕疵及第11章規(guī)定的民事責(zé)任概述108
二、重大不實(shí)說(shuō)明或遺漏與“提醒注意”原則111
三、第11章訴訟中的當(dāng)事人112
第二節(jié) 第11章(b)條為發(fā)行人以外有關(guān)人士規(guī)定的
訴訟抗辯115
一、“吹哨提醒”抗辯116
二、應(yīng)有謹(jǐn)慎抗辯117
三、因果關(guān)系抗辯118
第三節(jié) 巴克里斯案裁決與“合理調(diào)查”和“信賴(lài)專(zhuān)家”
抗辯119
一、艾斯科特訴巴克里斯建筑公司案情簡(jiǎn)介119
二、“合理調(diào)查”抗辯121
三、信賴(lài)專(zhuān)家抗辯122
四、董事及公司高級(jí)管理人員的責(zé)任124
五、律師責(zé)任127
六、承銷(xiāo)商責(zé)任130
七、會(huì)計(jì)師責(zé)任132
八、巴克里斯案的余波與證監(jiān)會(huì)的《規(guī)則176》134
第四節(jié) 損害賠償計(jì)算與其他有關(guān)問(wèn)題136
一、損害賠償計(jì)算136
二、證券特定性與訴訟請(qǐng)求特定性140
三、救濟(jì)的累積性140
四、訴訟費(fèi)、保證金與律師費(fèi)140
第六章 第12章(a)條2款證券銷(xiāo)售人對(duì)重大不實(shí)說(shuō)明或
遺漏的民事責(zé)任143 第一節(jié) 第12章(a)條2款銷(xiāo)售人的民事責(zé)任構(gòu)成概述144
第二節(jié) 被告與抗辯149
一、如何理解銷(xiāo)售人作為被告149
二、威爾遜訴圣泰恩勘探鉆井公司案中的“銷(xiāo)售人”與
皮恩特訴戴爾案中的銷(xiāo)售人152
三、“合理注意”抗辯154
第三節(jié) 損害賠償、訴訟程序與救濟(jì)性質(zhì)158
一、損害賠償158
二、訴訟程序與救濟(jì)性質(zhì)160
第四節(jié) 第11章和第12章規(guī)定的訴訟時(shí)效163
一、一般時(shí)效期規(guī)定163
二、遲延發(fā)現(xiàn)與時(shí)效阻止164
三、衡平法阻止165
四、安寧期--最長(zhǎng)訴訟時(shí)效165
五、訴訟時(shí)效起算與投資決定說(shuō)167
第七章 《證券法》第17章的原則性反欺詐規(guī)定與美國(guó)訴
納夫林案169 第一節(jié) 《證券法》第17章的原則性反欺詐規(guī)定概述169
第二節(jié) 美國(guó)訴納夫林案分析171
一、將第17章(a)條1款的保護(hù)擴(kuò)展到了實(shí)際購(gòu)買(mǎi)人
和投資人之外172
二、《證券法》第17章(a)條表述中的“在……中”(in)
與《證券交易法》第10章(b)條中的“與……有關(guān)”
(in connection with)的效果差異174
三、第17章(a)條對(duì)二級(jí)交易市場(chǎng)欺詐的適用175
第三節(jié) 第17章(a)條與《規(guī)則10b-5》救濟(jì)175
第八章 《規(guī)則10b-5》與默示私法救濟(jì)概述178
第一節(jié) 明示私訴權(quán)與美國(guó)法院對(duì)默示私法救濟(jì)的態(tài)度178
一、《證券交易法》關(guān)于明示私訴權(quán)的規(guī)定與適用概述178
二、美國(guó)法院對(duì)于默示私法救濟(jì)的態(tài)度181
第二節(jié) 《規(guī)則10b-5》與默示私法救濟(jì)184
第九章 《規(guī)則10b-5》訴訟的構(gòu)成要件189
第一節(jié) 概述189
第二節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟主體要件192
一、購(gòu)買(mǎi)人與銷(xiāo)售人的一般主體身份要件192
二、購(gòu)買(mǎi)人或銷(xiāo)售人主體身份要件的變種195
第三節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟的主觀要件198
一、明知198
二、輕率199
三、對(duì)明知的指控與證明201
四、明知的變通202
第四節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟的客觀要件--相關(guān)性202
一、任何證券203
二、購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售204
第五節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟的客觀要件--“重大性”205
一、“重大性”的定義205
二、對(duì)“重大性”調(diào)查的高度事實(shí)性207
三、“重大性”與“提醒注意”207
四、“重大性”與預(yù)合并談判208
五、“重大性”與軟信息209
六、“重大性”與糾正更新義務(wù)211
第六節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟中的信賴(lài)與市場(chǎng)欺詐211
一、信賴(lài)推定211
二、集團(tuán)訴訟與信賴(lài)212
三、信賴(lài)的合理性214
四、欺詐市場(chǎng)作為信賴(lài)的證據(jù)215
第七節(jié) 《規(guī)則10b-5》訴訟中的因果關(guān)系與特定性217
一、交易因果關(guān)系217
二、損失因果關(guān)系218
三、特定性220
第八節(jié) 原告行為對(duì)證券法上民事責(zé)任的影響223
一、應(yīng)有謹(jǐn)慎223
二、對(duì)等過(guò)錯(cuò)225
三、棄權(quán)、禁止反言與懈怠226
四、違法合同227
第十章 《規(guī)則10b-5》訴訟中的損害賠償、相關(guān)費(fèi)用與訴
訟時(shí)效229 第一節(jié) 損害賠償229
一、基本損害賠償229
二、適當(dāng)?shù)膿p害賠償計(jì)算方法230
三、實(shí)際損害的計(jì)算232
四、裁決前利息234
第二節(jié) 訴訟費(fèi)用、保證金與律師費(fèi)234
一、訴訟費(fèi)用234
二、保證金235
三、律師費(fèi)235
四、《聯(lián)邦民事訴訟法》之《規(guī)則11》的制裁措施236
第三節(jié) 訴訟時(shí)效238
一、法律規(guī)定238
二、時(shí)效起算日與投資決定理論241
三、修改訴狀與追溯理論241
四、阻止原則與三年安寧期241
第十一章 《規(guī)則10b-5》與內(nèi)幕交易民事訴訟244
第一節(jié) 內(nèi)幕交易民事訴訟的法律依據(jù)與理論依據(jù)244
一、《規(guī)則10b-5》在內(nèi)幕交易案中的發(fā)展246
二、關(guān)于內(nèi)幕人士交易的禁止規(guī)定與濫用理論248
第二節(jié) 內(nèi)幕交易民事訴訟的構(gòu)成253
一、內(nèi)幕交易民事訴訟的原告253
二、內(nèi)幕交易民事訴訟的被告255
三、《規(guī)則14e-3》與對(duì)收購(gòu)要約前內(nèi)幕交易的明知260
四、《規(guī)則10b-5》與內(nèi)幕交易私法救濟(jì)的因果關(guān)系261
第三節(jié) 內(nèi)幕人短線(xiàn)交易的民事責(zé)任262
一、短線(xiàn)交易概念262
二、短線(xiàn)交易的責(zé)任人263
三、短線(xiàn)交易的客觀行為表現(xiàn)265
四、短線(xiàn)交易訴訟的原告與訴訟時(shí)效265
五、歸入利益的計(jì)算266
六、短線(xiàn)交易責(zé)任具有獨(dú)立性267
七、短線(xiàn)交易利潤(rùn)歸入權(quán)的例外267
第四節(jié) 對(duì)違法內(nèi)幕交易制裁的加強(qiáng)與對(duì)善意內(nèi)幕交易
的保護(hù)269
一、《1984年內(nèi)幕交易制裁法》(ITSA)和《1988年內(nèi)幕
交易與證券欺詐實(shí)施法》(ITSFEA)對(duì)內(nèi)幕交易制
裁的加強(qiáng)269
二、美國(guó)學(xué)者對(duì)保護(hù)善意內(nèi)幕交易的建言271
第十二章 《規(guī)則10b-5》與違反積極披露義務(wù)和不當(dāng)管
理的民事訴訟275 第一節(jié) 《規(guī)則10b-5》與違反積極披露義務(wù)的民事訴
訟275
第二節(jié) 《規(guī)則10b-5》與公司不當(dāng)管理的民事訴訟279
第十三章 委托投票書(shū)征集的虛假陳述民事責(zé)任283
第一節(jié) 委托投票書(shū)征集與虛假陳述283
一、什么是委托投票書(shū)284
二、什么是委托投票書(shū)征集285
三、委托投票書(shū)中的書(shū)面陳述287
第二節(jié) 委托投票書(shū)征集的虛假陳述民事責(zé)任290
一、默示訴權(quán)291
二、重大事實(shí)認(rèn)定292
三、因果關(guān)系認(rèn)定293
四、主觀過(guò)錯(cuò)認(rèn)定294
五、適用范圍295
六、委托投票書(shū)征集的虛假陳述民事責(zé)任與《規(guī)則10b-5》
虛假陳述民事責(zé)任的聯(lián)系295
第十四章 控制人責(zé)任298
第一節(jié) 控制人責(zé)任概述298
一、《證券法》和《證券交易法》關(guān)于控制人責(zé)任的規(guī)定298
二、控制人責(zé)任與普通法責(zé)任原則299
三、控制人責(zé)任與分?jǐn)倷?quán)300
四、控制人責(zé)任與補(bǔ)償權(quán)303
第二節(jié) 控制人責(zé)任的構(gòu)成306
一、什么構(gòu)成控制307
二、對(duì)違法行為的參與308
三、控制人責(zé)任抗辯310
四、證券法規(guī)定作為追究控制人責(zé)任的根據(jù)非排他性310
第三節(jié) 教唆幫助責(zé)任313
一、對(duì)教唆幫助私法責(zé)任的基本否定313
二、教唆幫助次要責(zé)任的構(gòu)成316
第四節(jié) 證券發(fā)行中的律師民事責(zé)任323
一、次要責(zé)任323
二、律師--客戶(hù)特權(quán)327
附 錄329
《1933年證券法》 (1998年修訂版）節(jié)譯329
《1934年證券交易法》 (1998年修訂版）節(jié)譯344
《規(guī)則10b-5》：使用欺詐和欺騙手段352
主要參考書(shū)目353